Control judicial y administración en emergencia sanitaria

El objetivo de este libro es aproximar al lector al estudio del control judicial sobre la actividad administrativa en el contexto de una emergencia sanitaria, revisando algunas de las lecciones aprendidas de la experiencia que dejó la pandemia del COVID-19 en Chile. En tal sentido, la obra examina la problemática que se produce entre la necesaria intervención del Estado para superar una emergencia sanitaria y el ejercicio legítimo de los derechos fundamentales de las personas en el contexto de crisis. Para abordar esta problemática, se exploran perspectivas doctrinarias propias del Derecho Público, como la dinámica relación entre los actos administrativos de contenido discrecional y la intensidad del control que los tribunales ejercen sobre esta forma de intervención estatal. Asimismo, el libro recoge y analiza críticamente la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia en el marco de la pandemia COVID-19, en un intento de exponer los errores y aciertos que puedan ser útiles para enfrentar adecuadamente futuras emergencias sanitarias.  

La historia de la humanidad y, en concreto, la historia de Chile ha estado marcada por la constante lucha contra las enfermedades, dando cuenta de una contante preocupación del Estado por la salud pública. Desde las primeras leyes de higiene pública del siglo XIX hasta la creación del moderno sistema de salud del siglo XX, el país ha experimentado diferentes desafíos que han puesto a prueba la capacidad de respuesta del Estado. La pandemia del COVID-19 marcó un hito en esta historia. Fue un evento sin precedentes que desafió al mundo entero, inclusive a nuestro país. En este contexto, este libro se adentra en el análisis del control judicial sobre la actividad administrativa en emergencia sanitaria, y cómo el Estado ha buscado conciliar la necesidad de proteger la salud de la población con la salvaguarda de los derechos fundamentales de las personas. En efecto, este libro surge en un momento histórico crucial: el de la pandemia del COVID-19, lo que impulsó a los Estados a adoptar medidas extraordinarias para proteger la salud de sus poblaciones. Bajo tal contexto, esta obra se centra en el análisis del control judicial de la actividad administrativa de emergencia sanitaria, explorando cómo los tribunales de justicia han abordado la complejidad de la situación. A través de tres capítulos, este libro profundiza en las siguientes temáticas: En el primer capítulo se adentra en el concepto del acto administrativo y sus características, explorando cómo la Administración del Estado ha utilizado este instrumento para afrontar las necesidades que se presentan en situaciones de emergencia. En el segundo capítulo analiza el sistema de control judicial del acto administrativo en Chile, desde su origen hasta la actualidad, abordando la falta de tribunales contencioso-administrativos generales en el país, las diferentes modalidades de justicia administrativa y las dificultades que enfrenta la justicia en la práctica. En el tercer capítulo se centra en el análisis de la jurisprudencia sobre el control judicial de la actividad administrativa de emergencia en relación con la salud pública, con especial atención al control judicial del Plan Paso a Paso y sus medidas de restricción a la movilidad. Este libro no solo es un análisis de la jurisprudencia, sino también una reflexión crítica sobre la importancia de la legalidad y del control judicial como mecanismos esenciales para garantizar la protección de los derechos fundamentales en tiempos de crisis. El libro explora temas de gran actualidad y relevancia como la discrecionalidad administrativa, la justicia especializada, la actividad normativa de emergencia y el control judicial de las medidas sanitarias. Se trata de un viaje por la jurisdicción contencioso-administrativa en tiempos de pandemia, obra que invita a reflexionar sobre la compleja relación entre el Estado, la salud pública y los derechos fundamentales. En suma, este libro es un trabajo riguroso y profundo, que nos permite comprender mejor el complejo sistema de control judicial de la actividad administrativa en la emergencia sanitaria. La obra destaca la importancia de este control judicial como un mecanismo fundamental para garantizar la protección de los derechos fundamentales de las personas y para asegurar que las medidas sanitarias adoptadas por el Estado se ajusten a la legalidad y al principio de proporcionalidad. Se advierte que el autor ha realizado una investigación exhaustiva, analizando la jurisprudencia relevante y planteando cuestiones clave sobre la aplicación del test de proporcionalidad, la discrecionalidad administrativa, el principio de igualdad ante la ley y la vacunación obligatoria. Este libro es una valiosa contribución al debate jurídico y a la reflexión sobre el rol de la justicia en la sociedad chilena. Esperamos que esta obra inspire a futuros trabajos de investigación y al debate sobre la protección de los derechos fundamentales en tiempos de crisis y de la importancia del control judicial en un contexto de emergencia sanitaria. En este sentido, es un honor y un privilegio prologar esta obra, que sin duda será de gran utilidad para juristas, académicos, estudiantes y cualquier persona interesada en el derecho y la regulación de la emergencia en Chile. INDICE PRÓLOGO ...................................................................................................... 15 INTRODUCCIÓN ......................................................................................... 21 CAPÍTULO I ADMINISTRACIÓN Y EMERGENCIA ....................................................... 27 1.- SALUBRIDAD PÚBLICA COMO FUNCIÓN ADMINISTRATIVA 2.- CONCEPTUALIZANDO LA EMERGENCIA 3.- EL ACTO ADMINISTRATIVO COMO HERRAMIENTA DE INTERVENCIÓN ESTATAL 3.1.- CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO ........................................ 33 3.2.- TIPOLOGÍA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS ........................... 37 3.2.1.- ACTOS ADMINISTRATIVOS TERMINALES Y DE TRÁMITE ........ 39 3.2.2.-ACTOS ADMINISTRATIVOS REGLADOS Y DISCRECIONALES .... 41 3.2.2.1.- LA DISCRECIONALIDAD Y LAS CUESTIONES TÉCNICAS .... 44 3.2.3.- ACTOS POLÍTICOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS PROPIAMENTE TALES ........................................................................................ 46 4.- EL DERECHO DE EXCEPCIÓN, LA LEGALIDAD Y LA EMERGENCIA 4.1.- LEGALIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO DE EMERGENCIA ..... 53 4.1.1.- CARTA INTERNACIONAL DE DERECHOS HUMANOS ............... 54 4.1.2.- REGLAMENTO SANITARIO INTERNACIONAL ............................ 55 4.1.3.- CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA ............................ 56 4.1.4.- LEY DE SISMOS Y CATÁSTROFES ................................................. 59 4.5.1.- CÓDIGO SANITARIO ...................................................................... 60 4.1.6.- ALERTA SANITARIA ........................................................................ 61 5.- LOS DISPOSITIVOS LEGALES Y ADMINISTRATIVOS DE EMERGENCIA 5.1.- MEDIDAS DE ORDEN ECONÓMICO Y TRIBUTARIO ..................... 63 5.2.- MEDIDAS DE ALTERACIÓN DE COMPETENCIAS .......................... 67 5.3.- MEDIDAS DE ORDEN SANITARIO .................................................... 71 6.- ACTO ADMINISTRATIVO DE EMERGENCIA EN LA PANDEMIA DEL COVID-19: EL PLAN PASO A PASO 6.1.- MOTIVACIÓN DEL ACTO ADMINISTRATIVO ................................. 73 6.2.- EL PLAN PASO A PASO Y EL PASE DE MOVILIDAD ....................... 75 6.3.- TÉCNICA DE INTERVENCIÓN CONTRA LA PANDEMIA: EL NUDGE Y LA ARQUITECTURA DE LA DECISIÓN .................................... 77 6.4.- CRÍTICAS A ESTA MODALIDAD DE INTERVENCIÓN ................... 81 7.- SÍNTESIS DEL CAPÍTULO CAPÍTULO II CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIÓN . 85 1.- FORMAS QUE ADOPTA EL CONTROL PÚBLICO CAPÍTULO II CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIÓN ...................... 85 1.- FORMAS QUE ADOPTA EL CONTROL PÚBLICO 1.1.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL CONTROL JUDICIAL DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA ................................................................ 88 2- MODELOS DE JUSTICIA ADMINISTRATIVA 2.1.- CONTENCIOSO OBJETIVO Y SUBJETIVO ........................................ 90 2.2.- COMPETENCIA GENERAL Y ESPECIALIZADA ................................ 91 3.- EL SISTEMA CHILENO DE CONTROL JUDICIAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO 3.1.- CONTROL DE LEGALIDAD DE LAS MEDIDAS DE EMERGENCIA POR PARTE DE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA ....... 96 4.- DIFICULTADES QUE ENFRENTA EL CONTROL JUDICIAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO DE EMERGENCIA 4.1.- AUSENCIA DE UN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO GENERAL .................................................................................................... 101 4.2.- DISPERSIÓN DE PROCEDIMIENTOS JUDICIALES ..................... 103 4.3.- DEFERENCIA JUDICIAL ................................................................... 104 5.- EL RECURSO DE PROTECCIÓN COMO SUSTITUTO DEL CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO 5.1.- EL RECURSO DE PROTECCIÓN FRENTE AL DECRETO SUPREMO ................................................................................. 110 6.- SÍNTESIS DEL CAPÍTULO CAPÍTULO III JURISPRUDENCIA: ANÁLISIS CRÍTICO DE LA RESOLUCIÓN DE CASOS RELEVANTES ................................................................................ 115 1.- JURISPRUDENCIA RELEVANTE 1.1.- LIBERTAD DE CULTO: CASOS MISA DOMINICAL ........................... 117 2.- IGUALDAD ANTE LA LEY: CASO LIBRERÍA 3.- BIENESTAR COLECTIVO 2.- ANÁLISIS CRÍTICO DE LOS CASOS DESTACADOS 2.1.- LA MOTIVACIÓN COMO PARÁMETRO DE CONTROL DEL ACTO ADMINISTRATIVO .. 144 2.2.- ERRÓNEA COMPRENSIÓN DE LA ESENCIA DEL DERECHO FUNDAMENTAL INVOCADO .................................................................. 147 2.3.- CONFUSIÓN DE LOS DISPOSITIVOS HABILITANTES PARA LA IMPLEMENTACIÓN DE MEDIDAS SANITARIAS: ALERTA SANITARIA Y ESTADO DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL ............................ 152 2.4.- FALSA APLICACIÓN DEL JUICIO DE PROPORCIONALIDAD ..... 158 CONCLUSIONES ........................................................................................ 167 I. EN RELACIÓN CON EL DEBER DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO DE PROMOVER EL BIEN COMÚN Y DE IMPLEMENTAR MEDIDAS PARA LA GESTIÓN DE LA EMERGENCIA SANITARIA: ..... 168 II. EN RELACIÓN CON LA OBLIGACIÓN DEL PODER JUDICIAL DE EJERCER UN ADECUADO CONTROL DE LAS MEDIDAS IMPLEMENTADAS POR LA ADMINISTRACIÓN EN EL MARCO DE LA EMERGENCIA SANITARIA: ..................................................................... 170 BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................... 173

Los académicos que han actualizado la presente obra han querido seguir el camino que inició el profesor Máximo Pacheco Gómez, ex Decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Chile, Profesor de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Doctor Honoris Causa de la Facultad de Derecho de la Universidad de Bolonia y Vicepresidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en que se crea una recopilación y sistematización de documentos básicos sobre Derechos Humanos, que comprende desde la Carta Magna (1215) hasta normativa aplicable en nuestros días. Se han considerado fuentes de relevancia, provenientes de instituciones como Naciones Unidas, de la Organización de Estados Americanos, de la Organización Internacional del Trabajo, entre otras. El objetivo es generar una obra de utilidad para juristas, estudiantes, académicos, abogados, jueces, servidores públicos; en general, para quienes estén interesados o que su quehacer tenga relación con los Derechos Humanos. En la actualización se ha tenido especial énfasis en los tratados internacionales sobre Derechos Humanos ratificados por Chile y que tengan vigencia internacional. Ello, dado que por vía del artículo 5 de la Constitución Política de Chile pasan a ser parte del bloque de constitucionalidad y, por tanto, aplicables. Como también, porque tendrán que considerarse por la Convención Constitucional que redactará la Nueva Constitución, de acuerdo con el artículo 135 del mismo texto citado. En ese contexto, además junto al Tratado de Viena y a los mismos preceptos constitucionales de los demás países que dan importancia al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, la obra puede ser un aporte internacional. Asimismo, se ha incluido normativa de Derechos Humanos que, sin haber sido ratificada aún por Chile o faltando su vigencia internacional, es menester conocerla. Es probable que en un futuro próximo integren el ordenamiento jurídico chileno. Además, se han agregado, al igual que en la obra original, documentos que, sin ser tratados internacionales, tienen significancia en materia de Derechos Humanos, como declaraciones, recomendaciones y proclamaciones de principios de instituciones de relevancia.

Una propuesta sobre la fundamentación y los criterios para la atribución de titularidad de derechos fundamentales de las personas jurídicas. La pregunta sobre la titularidad de derechos fundamentales de las personas jurídicas ha pasado casi desapercibida por la doctrina nacional, existiendo pocas menciones y escaso tratamiento a esta cuestión en manuales, tratados y revistas sobre derechos fundamentales. La presente obra sistematiza los argumentos hasta ahora presentados por la doctrina nacional, a favor y en contra de la titularidad de las personas jurídicas como regla general. Pero también expone novedosos argumentos basados en el modelo dualista de Gregorio Peces-Barba para fundamentar la idea de la titularidad en abstracto de las personas jurídicas. Además de lo anterior se proponen ciertos criterios y una fórmula para atribución de titularidad de derechos fundamentales de las personas jurídicas, para aquellos casos en donde existe duda o controversia sobre la atribución o negación de titularidad respecto de ciertos derechos que aparentemente sólo pueden ser gozados y ejercidos por personas naturales. Esta propuesta es producto de una sistematización de los criterios desarrollados por el derecho comparado español y alemán a nivel dogmático y jurisprudencial. Por último, se exponen algunos de los desafíos que debe enfrentar en la materia tanto el Sistema Interamericano de los Derechos Humanos como el Poder Constituyente chileno al momento de redactar la nueva constitución.