Empresas B y Sociedades BIC – Perspectiva Comparada De Las Empresas Con Propósito

Índice
PRÓLOGO        19
Henry Peter

PRESENTACIÓN        23
Carlos Vargas Vasserot
Jaime Alcalde Silva
William H. Clark jr.

PARTE I
CUESTIONES GENERALES
UN NUEVO SENTIDO DEL ÉXITO: LAS EMPRESAS B        35
María Emilia Correa
I. ¿QUÉ SON LAS EMPRESAS B?        35
II. ¿QUÉ ES SISTEMA B?        37
III. LA GESTIÓN EN LAS EMPRESAS B        37
IV. LA GESTIÓN PARA LOGRAR EL IMPACTO POSITIVO        38
1. LOS MODELOS DE NEGOCIO DE IMPACTO        38
2. ¿CUÁNDO SE CONCRETA UN MODELO DE NEGOCIO DE IMPACTO?        39
3. ¿QUÉ IMPLICACIONES POSITIVAS TIENE ESTE VÍNCULO?        39
4. LAS PREGUNTAS PARA IDENTIFICAR EL MODELO DE NEGOCIO DE IMPACTO        39
5. ¿CUÁLES SON LOS MODELOS DE NEGOCIO DE IMPACTO?        41
V. EL CASO DE LAS EMPRESAS B EN AMÉRICA LATINA        42
1. LOS MODELOS DE NEGOCIO DE IMPACTO DONDE LAS EMPRESAS B LATINOAMERICANAS HAN OBTENIDO EN PROMEDIO SU MEJOR DESEMPEÑO        43
2. EL PUNTAJE DE LAS EMPRESAS B POR PAÍS SEGÚN LOS MODELOS DE NEGOCIOS DE IMPACTO        44
3. LAS EMPRESAS B Y LOS MODELOS DE NEGOCIO DE IMPACTO POR PAÍS        45
VI. LOS PASOS PARA SER UNA EMPRESA B CERTIFICADA        45
VII. ¿PARA QUÉ SIRVE LA EVALUACIÓN DE IMPACTO B?        46
VIII. LAS CARACTERÍSTICAS DE LA EVALUACIÓN DE IMPACTO B        47
IX. LA EVALUACIÓN EXTERNA        48
X. UN NUEVO SENTIDO DEL ÉXITO        48
BIBLIOGRAFÍA CITADA        48

EMPRESAS B: OPORTUNIDAD DE REINVENCIÓN PARA LAS EMPRESAS        51
Soledad Ferrer
I. INTRODUCCIÓN        51
II. LAS EMPRESAS B (BENEFIT CORPORATIONS)        52
III. LOS BENEFICIOS PARA UNA EMPRESA B        52
IV. LOS TIPOS DE EMPRESAS QUE PUEDEN CERTIFICARSE COMO EMPRESAS B        53
V. LOS PUNTOS DE LA CERTIFICACIÓN B QUE INFLUYEN EN LA ORGANIZACIÓN DE LA EMPRESA        54
VI. EL CASO BALLOON LATAM        56
1. EL MODELO DE NEGOCIO DE IMPACTO DE BALLOON LATAM        57
2. LAS POLÍTICAS Y PRÁCTICAS ORGANIZACIONALES        60
a) Personas y organización.        60
b) Selección y contratación.        61
c) Beneficios.        62
VII. CONCLUSIONES        62
BIBLIOGRAFÍA CITADA        64

B LAB Y EL PROCESO DE CERTIFICACIÓN DE LAS EMPRESA B        65
Ana Montiel Vargas
I. EL ORIGEN, ESTRUCTURA Y DESARROLLO DEL MOVIMIENTO B CORP        65
II. LA EVALUACIÓN DEL IMPACTO B        69
1. LA GOBERNANZA        70
2. LOS TRABAJADORES        72
3. LA COMUNIDAD        74
4. EL MEDIOAMBIENTE        76
5. LOS CLIENTES        78
III. LA OBTENCIÓN DEL INFORME DE IMPACTO B, LA VALIDACIÓN DEL INFORME Y LA LLAMADA A REVISIÓN        79
IV. EL ACUERDO DE CERTIFICACIÓN COMO EMPRESA B, LA DECLARACIÓN DE INTERDEPENDENCIA Y EL PAGO DE TARIFAS        79
1. EL ACUERDO PARA EMPRESAS B CERTIFICADAS        79
2. LA DECLARACIÓN DE INTERDEPENDENCIA Y EL PAGO DE TARIFAS        82
3. LA JURISDICCIÓN Y LA EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD        82
4. EL PAGO DE TARIFAS        83
BIBLIOGRAFÍA CITADA        84

VIABILIDAD INSTITUCIONAL DE LA SOCIEDAD BENÉFICA NO RECONOCIDA POR EL ORDENAMIENTO JURÍDICO        87
José Miguel Embid Irujo
I. PRESENTACIÓN GENERAL: LOS PRECEDENTES DE LA SOCIEDAD BENÉFICA        87
II. SOCIEDAD BENÉFICA Y TIPOLOGÍA SOCIETARIA        90
1. DELIMITACIÓN INTRODUCTORIA        90
2. LOS MODOS ESENCIALES DE ARTICULACIÓN DE LA SOCIEDAD BENÉFICA        92
III. VIABILIDAD INSTITUCIONAL DE LA SOCIEDAD BENÉFICA: EL PLANTEAMIENTO DEL DERECHO ESPAÑOL DE SOCIEDADES COMO EJEMPLO        95
1. PREMISA        95
2. EL ÁNIMO DE LUCRO EN EL CÓDIGO DE COMERCIO, COMO PUNTO DE PARTIDA, Y LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES ESPAÑOL        96
3. EROSIONES AL ÁNIMO DE LUCRO COMO ELEMENTO CAUSAL EXCLUSIVO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES        99
4. LA TAREA DEL JURISTA EN RELACIÓN CON EL PROBLEMA DE LA VIABILIDAD DE LA SOCIEDAD BENÉFICA EN EL DERECHO ESPAÑOL        100
IV. LAS CIRCUNSTANCIAS DE LA CAUSA EN LA SOCIEDAD BENÉFICA        102
1. PREMISA        102
2. LA POSTURA FAVORABLE A LA EXCLUSIVIDAD DE LA CAUSA LUCRATIVA        103
3. LA VIABILIDAD CAUSAL DE LA SOCIEDAD BENÉFICA SIN RECONOCIMIENTO LEGISLATIVO        104
a) Consideraciones generales        104
b) La sociedad benéfica: una persona jurídica con causa mixta        105
V. CONSIDERACIONES FINALES        107
BIBLIOGRAFÍA CITADA        109

LA EMPRESA SOCIAL. CONCEPTO Y RECONOCIMIENTO DE SU ESTATUTO JURÍDICO EN EUROPA        113
Carlos Vargas Vasserot
I. INTRODUCCIÓN        113
II. LA EMPRESA SOCIAL DESDE EL PUNTO DE VISTA DOCTRINAL        114
III. EL IMPULSO Y EL RECONOCIMIENTO DE LA EMPRESA SOCIAL POR LA UNIÓN EUROPEA        119
IV. ANÁLISIS DEL ESTATUTO LEGAL DE LA EMPRESA SOCIAL EN DERECHO COMPARADO EUROPEO        123
1. Finlandia.        124
2. Reino Unido.        125
3. Eslovenia.        127
4. Dinamarca.        128
5. Rumanía.        129
6. Grecia.        130
7. Luxemburgo.        132
8. Letonia        133
9. Eslovaquia        134
10. Italia        136
11. Bulgaria.        139
12. Lituania.        140
13. Bélgica.        140
14. Francia.        143
BIBLIOGRAFÍA CITADA        148

PANORAMA COMPARADO DE LAS EMPRESAS B        151
Luis Hernando Cebriá
I. INTRODUCCIÓN: LA ASUNCIÓN VOLUNTARIA DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA A TRAVÉS DE LAS EMPRESAS B        152
II. LA CUESTIÓN FINALISTA U OBJETIVA DE LA ASUNCIÓN DE LOS VALORES AMBIENTALES, SOCIALES Y DE GOBERNANZA EMPRESARIAL («ASG»)        156
1. CONSIDERACIONES PREVIAS: LOS VALORES AMBIENTALES, SOCIALES Y DE GOBERNANZA EMPRESARIAL Y LA CONCILIACIÓN CON EL RENDIMIENTO EMPRESARIAL EN EL LARGO PLAZO        156
2. EL IMPACTO POSITIVO Y LA REDUCCIÓN DEL IMPACTO NEGATIVO DE LA ACTIVIDAD ECONÓMICA Y SU RELEVANCIA EN EL OBJETO Y EN LA CAUSA DE LA SOCIEDAD        159
3. VISIONES OBJETIVAS O SUBJETIVAS Y AMPLIAS O RESTRICTIVAS: ÁREAS DE IMPACTO Y BENEFICIARIOS        162
III. ÁMBITO INFORMATIVO        165
1. CUMPLIMIENTO DE LOS ESTÁNDARES DE IMPACTO        165
2. FORMA Y SUJETOS DESTINATARIOS DE LA INFORMACIÓN Y SOMETIMIENTO A REVISIÓN        169
IV. POSICIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Y EL GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS EMPRESAS B        172
1. LA CUESTIÓN DE LA INSTAURACIÓN DE MIEMBROS ENCARGADOS DEL CUMPLIMIENTO DE LOS OBJETIVOS AMBIENTALES, SOCIALES Y DE GOBERNANZA EMPRESARIAL        172
2. AMPLIACIÓN DE LA DISCRECIONALIDAD EMPRESARIAL SEGÚN EL INTERÉS SOCIAL        174
3. LA EXIGENCIA DE RESPONSABILIDAD Y LA LEGITIMACIÓN ACTIVA PARA LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS        176
V. ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE EMPRESAS B: ÓRGANOS DE SUPERVISIÓN, TRANSFORMACIÓN DE LA SOCIEDAD Y DERECHO DE SEPARACIÓN O RETIRO DEL SOCIO        180
1. BENEFICIOS FISCALES, ÓRGANOS DE SUPERVISIÓN Y PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIEDAD ESPECIAL DE BENEFICIO COMPARTIDO O COLECTIVO        180
2. MAYORÍAS PARA LA ADOPCIÓN Y LA PÉRDIDA DE LA FORMA DE SOCIEDAD DE INTERÉS COMPARTIDO O COLECTIVO        183
3. INCIDENCIA EN LA POSICIÓN DEL SOCIO: SOBRE EL RECONOCIMIENTO DE UN DERECHO DE SEPARACIÓN O DE RETIRO        185
VI. REFLEXIONES CONCLUSIVAS        187
BIBLIOGRAFÍA CITADA        189

PARTE II
LOS ESFUERZOS NACIONALES PARA UNA LEY DE SOCIEDADES BIC
LAS EMPRESAS DE BENEFICIO (BENEFIT CORPORATIONS) EN ESTADOS
UNIDOS        195
William H. Clark, Jr.
I. INTRODUCCIÓN        195
II. EL MODELO MÁS SEGUIDO POR LAS LEYES ESTADOUNIDENSES SOBRE EMPRESAS DE BENEFICIO        197
1. EL PROPÓSITO Y LOS DEBERES        198
2. LA TRANSPARENCIA Y LA RENDICIÓN DE CUENTAS        201
III. LA ALTERNATIVA de DELAWARE        202
1. EL PROPÓSITO        202
2. LOS DEBERES        203
3. LA TRANSPARENCIA        205
IV. EL ENFOQUE HIBRIDO DE LA LEY MODELO DE SOCIEDADES DE CAPITAL        206
V. OTRAS FORMAS SOCIALES RELACIONADAS        207
1. LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE BENEFICIO (BENEFIT LIMITED LIABILITY COMPANIES)        208
2. LAS SOCIEDADES CON FINES SOCIALES (SOCIAL PURPOSE CORPORATIONS)        209
a) Tennessee.        210
b) Washington        211
BIBLIOGRAFÍA CITADA        213

LAS SOCIEDADES BIC EN COLOMBIA        215
Francisco Reyes Villamizar
I. LOS ANTECEDENTES DE LAS SOCIEDADES BIC        215
II. EL CONTENIDO DE LA LEY COLOMBIANA SOBRE LAS SOCIEDADES BIC        221
1. LA AUSENCIA DE UN CRITERIO DE TIPICIDAD SOCIETARIA        222
2. LA NATURALEZA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES BIC        223
3. EL RÉGIMEN TRIBUTARIO        229
4. LAS CARACTERÍSTICAS ADICIONALES DE LAS SOCIEDADES BIC        230
5. LA ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DEL ESTATUS DE SOCIEDAD BIC        232
6. EL RÉGIMEN DE LOS ADMINISTRADORES        235
7. EL INFORME ESPECIAL        237
8. EL ESTÁNDAR INDEPENDIENTE        238
III. CONCLUSIONES        240
BIBLIOGRAFÍA CITADA        241

EL ECUADOR B        245
Esteban Ortiz Mena
José Ignacio Morejón
I. INTRODUCCIÓN        245
II. LA REALIDAD ACTUAL DE LAS COMPAÑÍAS Y EL SISTEMA B EN ECUADOR        249
1. LA REALIDAD ACTUAL DE LAS COMPAÑÍAS EN ECUADOR        249
2. SISTEMA B EN ECUADOR        250
a) Sensibilizando a los actores clave y preparando el terreno en Ecuador        250
b) La situación actual        251
III. LA NORMATIVA VIGENTE: UNA JUGADA A DOS BANDAS        253
1. EL INSTRUCTIVO SOBRE SOCIEDADES MERCANTILES DE BENEFICIO E INTERÉS COLECTIVO        254
2. LA LEY BIC        256
3. EL CONTENIDO DE AMBAS NORMAS        256
IV. LAS CARACTERÍSTICAS PARA SER UNA SOCIEDAD BIC        257
1. LA AMPLIACIÓN DEL DEBER FIDUCIARIO DE LOS ADMINISTRADORES Y LA EXIGENCIA JUDICIAL DEL DEBER DE DEBIDA CONSIDERACIÓN.        258
2. LA ELABORACIÓN DE UN INFORME, SUJETO A ESTÁNDARES INDEPENDIENTES        259
3. LAS ÁREAS DE IMPACTO MATERIAL POSITIVO        260
a) La gobernanza        261
b) El capital laboral        261
c) La comunidad        261
d) Los clientes        262
e) El medioambiente        262
V. A MANERA DE UNA BREVE CONCLUSIÓN        262
BIBLIOGRAFÍA CITADA        263

#LEYBIC PERÚ        265
Claudia Ochoa
Juan Diego Mujica Filippi
I. INTRODUCCIÓN        265
II. LOS ANTECEDENTES DE LA #LEYBIC        266
III. LOS ORÍGENES DE LA #LEYBIC        267
IV. SOBRE EL PROYECTO DE #LEYBIC        268
1. EL CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY        270
2. LOS BENEFICIOS QUE OTORGA LA #LEYBIC A LAS EMPRESAS QUE OPTEN POR LA CATEGORÍA DE SOCIEDADES DE BENEFICIO E INTERÉS COLECTIVO        271
3. LA PROTECCIÓN DE LOS INTERESES DE LOS ACCIONISTAS        271
4. LA NECESIDAD E IMPORTANCIA DE LA #LEYBIC        272
5. EL CAMINO LEGISLATIVO PARA SU APROBACIÓN        272
V. REFLEXIONES FINALES        274
BIBLIOGRAFÍA CITADA        274

EL PROYECTO DE LEY DE SOCIEDADES BIC EN ARGENTINA Y LA LEY
DE URUGUAY        277
Dante Cracogna
I. INTRODUCCIÓN        277
II. LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO SOCIETARIO ARGENTINO        278
1. LOS ANTECEDENTES DEL PROYECTO DE LEY DE SOCIEDADES BIC        279
2. LAS CARACTERÍSTICAS GENERALES        280
3. LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES BIC        283
4. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES        283
5. LA INFORMACIÓN Y LA TRANSPARENCIA        284
6. EL RÉGIMEN APLICABLE        286
III. EL CASO URUGUAYO        287
1. ANTECEDENTES.        287
2. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS.        289
IV. CONCLUSIÓN        291
BIBLIOGRAFÍA CITADA.        293

EMPRESAS DE BENEFICIO: UNA PROPUESTA DE CLASIFICACIÓN SOCIETARIA EN BRASIL        295
Calixto Salomão Filho
Rachel Avellar Sotomaior Karam
I. INTRODUCCIÓN        296
II. ALGUNOS CONCEPTOS JURÍDICOS Y ECONÓMICOS PREVIOS        296
III. LOS PRINCIPIOS DE LA ACTIVIDAD ECONÓMICA EN BRASIL        298
IV. LA REGULACIÓN Y AUTOREGULACIÓN DE LA DISCIPLINA SOCIETARIA PARA PROMOVER EL IMPACTO POSITIVO        300
1. El proyecto de ley que crea la clasificación de las sociedades de beneficio        301
2. El proyecto de autorregulación        306
V. CONCLUSIÓN        309
BIBLIOGRAFÍA CITADA        310

LAS EMPRESAS CON PROPÓSITO Y EL PROYECTADO RÉGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES DE BENEFICIO E INTERÉS COLECTIVO EN CHILE        313
Jaime Alcalde Silva
I. INTRODUCCIÓN        313
II. EL MOVIMIENTO DE LAS EMPRESAS B EN CHILE        314
III. EL ANTEPROYECTO MINISTERIAL DE 2013 SOBRE EMPRESAS DEL CUARTO SECTOR        317
IV. EL ANTEPROYECTO MINISTERIAL DE 2015 SOBRE EMPRESAS SOCIALES        321
V. EL PROYECTO PARLAMENTARIO DE 2015 SOBRE EMPRESAS SOCIALES        325
VI. EL PROYECTO PARLAMENTARIO DE 2017 SOBRE EMPRESAS DE BENEFICIO E INTERÉS COLECTIVO        326
1. El proyecto original de los diputados Fernández y Kast (2017).        326
2. Las indicaciones de la presidenta Michelle Bachelet (2018).        339
3. Las orientaciones del proyecto bajo la presidencia de Sebastián Piñera (2019).        341
VII. CONCLUSIONES Y PERSPECTIVAS        343
BIBLIOGRAFÍA CITADA        346

LA SOCIEDAD BENEFIT EN ESPAÑA        351
Paula del Val Talens
I. INTRODUCCIÓN        351
II. CARACTERIZACIÓN Y ADMISIBILIDAD DEL MODELO EN ESPAÑA        353
1. CARACTERIZACIÓN        353
2. ESTADO DEL DEBATE EN ESPAÑA        356
III. RÉGIMEN JURÍDICO DE LA SOCIEDAD DE BENEFICIO COMÚN EN ESPAÑA        360
1. ADAPTACIÓN DE LA CAUSA        360
2. ADAPTACIÓN DEL OBJETO SOCIAL        360
3. ADAPTACIÓN DEL INTERÉS SOCIAL E IMPLICACIONES SOBRE LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES        362
4. ADAPTACIÓN DE LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIOS        364
5. SOCIEDAD BENEFIT Y PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS        365
IV. CONSIDERACIONES FINALES Y PERSPECTIVAS DE POLÍTICA JURÍDICA        368
NOTA DE ACTUALIZACIÓN DE LOS DIRECTORES DE ESTA OBRA        369
BIBLIOGRAFÍA CITADA        371

BENEFIT CORPORATIONS EN PORTUGAL        375
Deolinda Meria
María Elisabete Ramos
I. EL SILENCIO EN LA LEGISLACIÓN PORTUGUESA SOBRE LAS BENEFIT CORPORATIONS        375
II. LA CERTIFICACIÓN B-CORP EN PORTUGAL        380
III. B-CORP VERSUS EMPRESA SOCIAL        381
IV. B-CORP VERSUS COOPERATIVA        383
V. CONSIDERACIONES FINALES        389
BIBLIOGRAFÍA CITADA        390

COLOFÓN
BREVES REFLEXIONES ACERCA DEL PROPÓSITO        395
Jaime Alcalde Silva

ANEXOS
1. PRIMERA LEY SOBRE B-CORP, APROBADA EN EL ESTADO DE
MARYLAND (13 DE ABRIL DE 2010)        407
2. LEY MODELO PARA B-CORP EN ESTADOS UNIDOS (2017)        413
3. LEY DE SOCIEDADES BIC DE COLOMBIA (LEY NÚM. 1901, DE 18
DE JUNIO DE 2018)        429
4. LEY DE EMPRESAS BIC DE ECUADOR (LEY ORGÁNICA DE
EMPRENDIMIENTO, DE 28 DE FEBRERO DE 2020)        435
5. LEY DE SOCIEDADES BIC DE PERÚ (LEY NÚM. 31.702, DE 2 DE
NOVIEMBRE DE 2020)        445
6. LEY DE SOCIEDADES BIC DE URUGUAY (LEY NÚM. 19.969, DE 23 DE
JULIO DE 2021)        451
7. Ley de sociedades BIC de Panamá (Ley núm. 303, de 31 de mayo
de 2022).         455
8. Ley de sociedades BIC de España (Ley 18/2022, de 28 de
septiembre, de creación y crecimiento de empresas).        459
9. PROYECTO DE LEY DE SOCIEDADES BIC DE CHILE
(BOLETÍN NÚM. 11273-0, PRESENTADO EL 13 DE JUNIO DE 2017)        461
10. PROYECTO DE LEY SOCIEDADES BIC DE ARGENTINA (Expediente
Diputados núm. 0737-D-2021, presentado el 21 de marzo de 2021)        465
11. Proyecto de Ley de sociedades de interés comunitario de
Brasil (Proyecto núm. 1016/2022, que MODIFICA LA Ley 10.406, de 10
de enero de 2002, Código Civil, presentado el 26 de
abril de 2022).        471

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