Fusiones Y Adquisiciones De Empresas. Una Perspectiva Iberoamericana

Este libro que tiene usted en sus manos es una obra única. Y lo es por varios motivos. En primer lugar, porque no existe otra en Iberoamérica en la que se analice la disciplina de las fusiones y adquisiciones empresariales desde una perspectiva genuinamente regional. Los autores han realizado un encomiable esfuerzo para huir de la mera yuxtaposición de regímenes locales y, en su lugar, centrarse en las prácticas y tendencias comunes a todos los países aquí representados (Chile, Colombia, Perú, España y Portugal). Al mismo tiempo, han dejado cumplida nota de
aquellas cuestiones diferenciales que todo práctico del M&A debe tener en cuenta en cada una de esas jurisdicciones e incluso en otras que sigan las mismas tendencias.
El resultado es una obra de corte eminentemente práctico que, además, alcanza un equilibrio entre lo regional y lo local sin precedentes en la literatura jurídica. En segundo lugar, cabe destacar que todos los autores son abogados en
ejercicio. Y a eso le añade, buena parte de ellos, una intensa actividad académica.
Esto les permite combinar el rigor jurídico y teórico con la precisión y profundidad de análisis y de propuestas que sólo abogados especialistas pueden aportar. Además, en esta obra todos los autores han volcado su saber más actual y contrastado con las prácticas internacionales, incluyendo las derivadas de la pandemia por la Covid-19, durante cuyo encierro se escribió buena parte de ella. Lo anterior asegura su vigencia atemporal y su utilidad sin fronteras, motivo por el cual está llamada a ser empleada en toda América Latina.
El lector va a encontrar aquí una exposición práctica y minuciosa del ciclo vital de las adquisiciones empresariales, pasando por temas tan relevantes como la descripción sistemática de sus fases, los procesos regionales de due diligence, las ventas de activos y de acciones, los procedimientos de control de concentraciones y los eventuales litigios asociados a este tipo de transacciones. Por todo lo anterior, nos encontramos ante una obra de enorme interés tanto para quienes se aproximan por primera vez a la práctica del M&A en Iberoamérica, como para aquellos que acumulan experiencia en la región y precisan de una visión verdaderamente transversal, práctica y rigurosa.

Índice
Introducción a la práctica del M&A en la Región Andina
An introduction to M&A in the Andean Region
Juan Pablo Wilhelmy, Antonio Guarniz, Hernando Padilla, Antonio Villacampa y Tomás Acosta
 I.    LA REGIÓN ANDINA COMO ESPACIO COMÚN e IDENTIFICAble PARA LOS NEGOCIOS y su especial relación con la península ibérica        40
1.    Planteamiento de la cuestión        40
2.    Sobre los motivos para identificar un espacio común para los negocios en la Región Andina        42
2.1.    Una base política común        42
2.1.1.    Sólidos estados de Derecho        42
2.1.2.    Instituciones estables y útiles        43
2.1.3.    El resultado: países estables y prósperos en el comienzo del siglo XXI        44
2.2.    Un mismo concepto económico        44
2.2.1.    Desempeño económico coherente        45
2.2.2.    Polos de atracción de inversión extranjera directa        45
2.2.3.    Presencia internacional en creciente convergencia        46
2.3.    Un impulso integrador para afrontar retos comunes        47
2.3.1.    Retos socioeconómicos comunes en la Región Andina        47
2.3.2.    La Alianza del Pacífico como consecuencia inevitable        53
2.3.3.    La “masa crítica” de la Región Andina        59
3.    Sobre la especial relación de la Región Andina con la Península Ibérica        60

II.    INTRODUCCIÓN A LA PRÁCTICA DEL m&a EN LA REGIÓN ANDINA: LOS ESTADOS DE LA MATERIA        62
1.    Sobre los factores comunes del M&A en la Región Andina        62
2.    Los estados de la materia        63
2.1.    Factores sólidos        63
2.1.1.    Un bastión frente al “nacionalismo económico”        64
2.1.2.    Práctica transaccional internacional        66
2.1.3.    Los pueblos indígenas tienen un papel en el M&A        69
2.1.4.    Tierra de emprendedores (¡y de unicornios!)        70
2.2.    Factores líquidos        71
2.2.1.    Reguladores sectoriales con difusas atribuciones de supervisión        71
2.2.2.    Recursos naturales, infraestructura y energía siguen siendo los sectores más activos, pero van dejando espacio a otros de base más tecnológica        72
2.2.3.    Preponderancia del “M&A privado”        73
2.2.4.    Preferencia por el arbitraje institucional para los litigios derivados del M&A        73
2.2.5.    El sempiterno riesgo de devaluación        74
2.3.    Factores gaseosos        75
2.3.1.    La asistencia financiera no está prohibida        75
2.3.2.    Una discreta aceptación de la unipersonalidad        76
2.3.3.    Los administradores están sujetos a algunos requisitos personales        76
 III.    CONCLUSIONES        76
    IV.    Bibliografía        77

El proceso de compraventa de empresas en Iberoamérica: principales fases y contratos
The process of purchase and sale of companies in the Iberoamerican region: main phases and contracts
Francisco Brito e Abreu, Víctor Abad, Felipe Cuberos, Fernando Bustos,
Guillermo Ferrero, Clara Muñoz, Carlos Alberto Reyes, José Maria Rodrigues y Javier Tortuero
    I.    ASPECTOS GENERALES – PRINCIPALES ETAPAS EN M&A        81
1.    Acercamientos iniciales y documentos precontractuales        81
1.1.    Manifestaciones de interés        82
1.2.    Documentos precontractuales y sus efectos        83
1.2.1.    ¿Para qué se suscriben?        84
1.2.2.    ¿Si no tienen efectos vinculantes, cuál es su relevancia legal y de dónde proviene?        86
1.3.    Due diligence        86
2.    Contratos usuales        88
2.1.    Contrato de compraventa de acciones        88
2.2.    Contrato de compraventa de activos        89
2.3.    Enajenación de establecimientos de comercio        90
2.4.    Acuerdos de accionistas        91
2.5.    Depósitos de garantía (escrow)        92
2.6.    Otros (garantías de pago del precio, acuerdos de servicios, licencias de marca, arrendamiento de inmuebles).        92
3.    Fase de cierre        93
3.1.    Control de concentraciones (antitrust)        93
3.2.    Condiciones precedentes y otros aspectos del cierre        93
4.    Fase post-cierre        95
4.1.    Ajustes del precio y earn-outs        95
4.2.    Acuerdos transaccionales        96
4.3.    Contratación de “key personnel” y obligaciones de no competencia        96

II.    APROXIMACIÓN PARTICULAR EN LOS DIFERENTES PAÍSES OBJETO DE NUESTRO ESTUDIO – ASPECTOS PRÁCTICOS Y NORMAS ESPECIALES        97
1.    Chile        97
1.1.    Efecto vinculante de los documentos previos        97
1.1.1.    Exigibilidad de acuerdos de exclusividad y de confidencialidad        97
1.1.2.    Obligaciones en la fase precontractual. Ofertas vinculantes y no vinculantes        98
1.2.    Contratos de la transacción        99
1.2.1.    Aproximación usual y complejidades: Contrato de compraventa de acciones y contrato de compraventa de activos        99
1.2.2.    Efecto de las declaraciones y garantías        102
1.2.3.    Mecanismos usuales para asegurar obligaciones, responsabilidades e indemnizaciones post-cierre        105
1.3.    Fases de cierre y post-cierre        106
1.3.1.    Fase de cierre: Condiciones suspensivas        106
1.3.2.    Fase de post-cierre: Ajustes de precio y earn-outs        106
2.    Colombia        107
2.1.    Efecto vinculante de los documentos previos. Exigibilidad de acuerdos de exclusividad y de confidencialidad        107
2.1.1.    Acuerdos de confidencialidad        107
2.1.2.    Acuerdos de exclusividad        109
2.2.    Obligaciones en la fase precontractual        110
2.2.1.    Buena fe        111
2.2.2.    Deber de información        112
2.2.3.    Efectos jurídicos del incumplimiento        113
2.3.    Contratos de la transacción        114
2.3.1.    Aproximación usual y complejidades: contrato de compraventa de activos, contrato de compraventa de acciones, ventas en bloque (establecimientos de comercio) – otros        114
2.3.2.    Efecto de las declaraciones y garantías        117
2.3.3.    Mecanismos usuales para asegurar obligaciones, responsabilidades e indemnidades post-cierre        119
2.4.    Fases de cierre y post-cierre        121
2.4.1.    Control de concentraciones        121
2.4.2.    Otros aspectos del cierre y del post-cierre        121
3.    España        122
3.1.    Efecto vinculante de los documentos previos        122
3.1.1.    Exigibilidad de los acuerdos de confidencialidad y de exclusividad        122
3.1.2.    Obligaciones en la fase precontractual        123
3.2.    Contratos de la transacción        125
3.2.1.    Aproximación usual y complejidades: Contrato de compraventa de activos y contrato de compraventa de acciones        125
3.2.2.    Efecto de las declaraciones y garantías        126
3.2.3.    Mecanismos usuales para asegurar obligaciones, responsabilidades e indemnidades post-cierre        128
3.2.4.    Complejidades en la contratación de “key personnel”        129
3.3.    Fases de cierre y post-cierre        131
3.3.1.    Control de concentraciones        131
3.3.2.    Otros aspectos del cierre y del post-cierre        132
4.    Perú        133
4.1.    Etapas del proceso de adquisición de acciones o activos        133
4.1.1.    Suscripción de documentos previos a la negociación        134
4.1.2.    Due diligence        134
4.1.3.    Negociación de contratos definitivos        135
4.1.4.    Procedimiento de control de concentraciones        136
4.1.5.    Firma de contratos y cierre de la transacción        137
4.1.6.    Ajustes posteriores al cierre        138
4.1.7.    Periodo de reclamación        139
4.1.8.    Ejercicio de opciones        140
4.2.    Contratos previos al perfeccionamiento de la transacción        140
4.2.1.    Acuerdos de confidencialidad        140
4.2.2.    Acuerdos de no captación        141
4.2.3.    Memorándum de entendimiento        142
4.3.    Documentos de formalización de la adquisición        143
4.3.1.    Contrato de compraventa de acciones        143
4.3.1.1.    Precio y mecanismos de ajuste        143
4.3.1.2.    Declaraciones y garantías        144
4.3.1.3.    Régimen de indemnidad        145
4.3.1.4.    Cláusula de no competencia        146
4.3.2.    Otros contratos relevantes        147
4.4.    Principales estructuras de garantía        147
4.4.1.    Retención de precio        148
4.4.2.    Contrato escrow        148
4.4.3.    Contrato de garantía mobiliaria        149
4.4.4.    Fideicomiso en garantía        149
5.    Portugal        150
5.1.    Acercamientos iniciales y manifestaciones de interés        150
5.2.    Documentos precontractuales        152
5.3.    Due diligence        153
5.4.    Contratos usuales        155
5.4.1.    Contratos de compraventa de acciones o “quotas”        155
5.4.2.    Contratos de compraventa de activos        157
5.4.3.    Enajenación de establecimientos de comercio        158
5.4.4.    Acuerdos de accionistas        159
5.4.5.    Depósitos de Garantía (escrow)        160
5.5.    Fase de cierre        160
5.5.1.    Condiciones precedentes y otros aspectos del cierre        160
5.6.    Fase post-cierre        161
5.6.1.    Ajustes del precio y earn-out        161
5.7.    Contratación de “key personnel”        161
III.    CONCLUSIONES        162
    IV.    BIBLIOGRAFÍA        163

La revisión legal de un negocio
Due Diligence
Alberto Pulido, Josefina Joannon, Francisco Brito e Abreu, Jose María Rodríguez, Juan Carlos Rocha, Jaime Ramírez, Javier Ezeta Ferrand, Jose Antonio de Izcue Tillit, Carlos Franco y Juan Alti
 I.    Introducción        166

    II.    DEL MUNDO EMPRESARIAL        167
1.    Últimas Tendencias        167
2.    De las Adquisiciones de una Empresa        168

III.    CONCEPTO DE DUE DILIGENCE        168
1.    Concepto Histórico        168
2.    Definición de Due Diligence        169
3.    Importancia en el proceso de adquisición de una sociedad y su utilidad en la negociación de los documentos de la operación        171
4.    Propósito y finalidad        172

IV.    ELEMENTOS SUBJETIVOS        173
1.    La sociedad o activos, objeto de revisión        173
2.    El destinatario final del informe        174
3.    Los asesores que participan en la preparación del informe        175

    V.    METODO DE APLICAR EN TODO PROCESO DE DUE DILIGENCE        175
1.    Aproximación a la sociedad Target        176
2.    Definición del equipo de auditoria; responsable de la coordinación y supervisión del trabajo        176
3.    Definición del modelo de documento o template sobre el cual todos los miembros del equipo deben trabajar, estableciendo los criterios de formato y pautas de estilo        177
4.    Preparación de Request List y solicitud inicial de información; recopilación de la información pública en internet y otros medios de difusión        177
5.    Entrega de la información solicitada        178
6.    Revisión de la documentación recibida        179

    VI.    DEL INFORME        179
1.    General        179
2.    Estructura del Informe        180
3.    Tipos de informes        180
3.1.    En función de la extensión del informe: (i) Descriptivo o Full Due Diligence Report, y (ii) informe solo de contingencias o Red Flag Report        181
3.2.    En función del momento de entrega del informe: (i) Preliminar, (ii) Definitivo, y (iii) Post Cierre        181
3.3.    En función del tipo de operación para la cual se ha encargado la operación: informe de Due Diligence de Adquisición – Financiación        182
3.4.    Informe para el Comprador – Vendedor (Vendors Due Diligence)        182
4.    Características propias de todo informe        183
5.    Principales materias a revisar        183
6.    Objetivos post entrega del informe        183

VII.    PARTE ESPECIAL        184
1.    Preparación de un informe de Due Diligence        184
1.1.    Derecho Corporativa / Mercantil        184
1.2.    Derecho Financiero        186
1.3.    Derecho Contractual        189
1.4.    Derecho Inmobiliario        190
1.5.    Derecho Público / Regulatorio        192
1.6.    Derecho de Aguas y Minero        195
1.7.    Derecho Laboral        197
1.8.    Derecho Tributario        199
1.9.    Derecho Libre Competencia        201
1.10.    Litigios        203
1.11.    Propiedad Intelectual / Industrial        204
1.12.    Protección de Datos        205
1.13.    Derecho del Consumidor        206
1.14.    Derecho Humanos y empresa        207
1.15.    Derecho Penal y Compliance        210
1.16.    Seguros        212
1.17.    Nuevas tecnologías        213
    VIII.    Bibliografía        214

Principales conflictos en M&A y métodos para la resolución de estas disputas
Main conflicts in M&A and dispute resolution mechanisms to settle them
Felipe Cuberos, Álvaro López de Argumedo, Sebastián Basombrío,
David Sequeira Dinis, Sonia Queija Alvarado, Ana Amorín Fernández,
Pablo Jullian Valenzuela, David Antonio Beltrán y Juan Sebastián Arias
 I.    INTRODUCCIÓN        217

    II.    PRINCIPALES CONFLICTOS EN M&A EN LA PENÍNSULA IBÉRICA Y en LA COMUNIDAD ANDINA        217
1.    Conflictos previos a la celebración del contrato        218
1.1.    Conflictos derivados del incumplimiento de la LOI        218
1.2.    Conflictos derivados del incumplimiento del acuerdo de confidencialidad o del acuerdo de exclusividad        219
1.2.1.    El acuerdo de confidencialidad        219
1.2.2.    El acuerdo de exclusividad        220
1.3.    Conflictos derivados de la constitución de un consorcio de empresas para la adquisición de una tercera        220
1.4.    Conflictos derivados del incumplimiento de negociar de buena fe        221
2.    Conflictos posteriores a la celebración del contrato pero anteriores al closing        222
2.1.    Conflictos derivados del incumplimiento de condition precedent previas al closing por una de las partes        222
2.2.    Conflictos derivados del incumplimiento de obligaciones durante el periodo de interinidad entre el signing y el closing        224
2.3.    Conflictos derivados de las denominadas material adverse change clauses (MAC clauses)        225
2.4.    Conflictos derivados de la entrega de garantías pactadas en el contrato        226
2.5.    Otros conflictos        228
3.    Conflictos posteriores al closing        228
3.1.    Conflictos derivados de la determinación o del ajuste del precio        228
3.1.1.    Conflictos derivados del establecimiento de un precio fijo en el contrato        228
3.1.2.    Conflictos derivados de la determinación del precio        229
3.1.3.    Conflictos derivados del ajuste del precio        229
3.2.    Conflictos derivados del incumplimiento de las manifestaciones y garantías        230

III.    Criterios para la elección del medio de resolución de controversias        232
1.    Vía judicial: ventajas e inconvenientes        232
1.1.    Ventajas        232
1.2.    Inconvenientes        233
2.    Arbitraje: ventajas e inconvenientes        233
2.1.    Ventajas        234
2.2.    Inconvenientes        235
3.    Expert determination: ventajas e inconvenientes        235
3.1.    Ventajas        235
3.2.    Inconvenientes        236

    IV.    MEDIOS DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS EN LA PENÍNSULA IBÉRICA Y en LA COMUNIDAD ANDINA        237.

    V.    MEDIOS DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS RELATIVAS A M&A        237
1.    Perú        237
1.1.    Especialidades en los procesos judiciales        237
1.1.1.    Competencia objetiva, territorial y funcional        237
1.1.1.1.    Competencia por materia:        237
1.1.1.2.    Competencia por territorio        238
1.1.1.3.    Competencia por cuantía        238
1.1.1.4.    Competencia funcional        238
1.1.1.5.    Competencia por turno        238
1.1.2.    Plazos de prescripción        238
1.1.2.1.    Posibilidad de exigir documentos en procedimientos judiciales        239
1.1.2.2.    Potenciales recursos        240
1.1.2.3.    Otras características del procedimiento judicial a tener en cuenta        240
1.2.    Especialidades en el arbitraje        241
1.2.1.    Ley de arbitraje de Perú: principales cuestiones a tener en cuenta        241
1.2.2.    Document production        242
1.2.3.    Ejecución del laudo        242
1.2.4.    Reconocimiento del laudo en el extranjero        242
1.2.5.    Acción de anulación contra el laudo        243
1.2.6.    Otras características del arbitraje a tener en cuenta        243
1.2.7.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en M&A        244
1.2.7.1.    Expert determination        244
1.2.7.2.    Dispute Boards        245
1.2.7.3.    Cláusulas Multi-tier        245
2.    Chile        245
2.1.    Especialidades en los Procedimientos judiciales        245
2.1.1.    Competencia objetiva, territorial y funcional        245
2.1.2.    Plazos de prescripción        248
2.1.3.    Posibilidad de exigir documentos en procedimientos judiciales        248
2.1.4.    Potenciales recursos        249
2.1.5.    Otras características del procedimiento judicial a tener en cuenta        250
2.2.    Ley de arbitraje de Chile: principales cuestiones a tener en cuenta        251
2.2.1.    Document production        251
2.2.2.    Ejecución del laudo        252
2.2.3.    Posibilidad de reconocimiento del laudo dictado en el extranjero        252
2.2.4.    Acción de anulación contra el laudo        253
2.2.5.    Otras características del arbitraje a tener en cuenta        253
2.3.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en M&A        254
2.3.1.    Expert determination        254
2.3.2.    Dispute Boards        254
2.3.3.    Cláusulas multi-tier        255
2.4.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en M&A        255
3.    Colombia        256
3.1.    Especialidades en los Procedimientos judiciales        256
3.1.1.    Competencia objetiva, territorial y funcional        256
3.1.2.    Plazos de prescripción        257
3.1.3.    Posibilidad de exigir documentos en procedimientos judiciales        257
3.1.4.    Potenciales recursos        258
3.1.5.    Otras características del procedimiento judicial a tener en cuenta        259
3.2.    Especialidades en el Arbitraje        260
3.2.1.    Ley de arbitraje de Colombia: principales cuestiones a tener en cuenta        260
3.2.2.    Document production        260
3.2.3.    Ejecución del laudo        261
3.2.4.    Posibilidad de reconocimiento del laudo en el extranjero        262
3.2.5.    Acción de anulación contra el laudo        262
3.2.6.    Tutela contra laudos arbitrales        263
3.3.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en M&A        264
3.3.1.    Expert determination        264
3.3.2.    Dispute Boards        264
3.3.3.    Cláusulas escalonadas o multi-tier        265
4.    Portugal        266
4.1.    Especialidades en los procedimientos judiciales        266
4.1.1.    Competencia objetiva, territorial y funcional        266
4.1.2.    Plazos de prescripción        266
4.1.3.    Posibilidad de exigir documentos en procedimientos judiciales        267
4.1.4.    Potenciales recursos        267
4.1.5.    Otras características del procedimiento judicial a tener en cuenta        267
4.2.    Especialidades en el Arbitraje        268
4.2.1.    Ley de arbitraje de Portugal: principales cuestiones a tener en cuenta        268
4.2.2.    Document production        269
4.2.3.    Ejecución del laudo        269
4.2.4.    Reconocimiento del laudo en el extranjero        271
4.2.5.    Acción de anulación contra el laudo        271
4.2.6.    Otras cuestiones relevantes del procedimiento arbitral en Portugal        273
4.2.6.1.    Impugnación del laudo        273
4.2.6.2.    Orden público internacional        274
4.2.6.3.    Inaplicabilidad del convenio arbitral        274
4.2.6.4.    Convenio arbitral – Litigios societarios        275
4.3.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en m&a        277
4.3.1.    Expert determination        277
4.3.2.    Dispute Boards        277
4.3.3.    Cláusulas multi-tier        277
5.    España        278
5.1.    Especialidades en los procedimientos judiciales en España        278
5.1.1.    Competencia objetiva, territorial y funcional        278
5.1.2.    Plazos de prescripción y caducidad. Plazos procesales.        280
5.1.3.    Posibilidad de exigir documentos en procedimientos judiciales        281
5.1.4.    Potenciales recursos        282
5.1.5.    Otras características del procedimiento judicial a tener en cuenta: la cláusula de sumisión a los tribunales españoles y el exequátur de sentencias extranjeras        282
5.1.5.1.    Cláusula de sumisión a los tribunales españoles        282
5.1.5.2.    Exequátur de resoluciones judiciales extranjeras en España        283
5.2.    Especialidades en el Arbitraje en España        284
5.2.1.    Ley de arbitraje de España: principales cuestiones a tener en cuenta        284
5.2.2.    Reconocimiento y ejecución del laudo en España        284
5.2.3.    Posibilidad de reconocimiento del laudo dictado en España en el extranjero        285
5.2.4.    Acción de anulación contra el laudo        286
5.2.5.    Document production        286
5.2.6.    Otras características del arbitraje a tener en cuenta        287
5.3.    Especialidades de otros mecanismos de resolución de litigios en M&A        287
5.3.1.    Expert determination        287
5.3.2.    Dispute boards        288
5.3.3.    Cláusulas multi-tier        288
    VI.    CONCLUSIONES        288
VII.    Bibliografía        289

Compraventa de acciones
Share purchase agreement
Claudia Barrero, Miguel Stokes, Carlos Costa, Luz María Mercado, Rafael Boisset, Fernando Bustos, Carlos Alberto Reyes, Clara Muñoz, Javier Tortuero y Marliana Armengol

    I.    ASPECTOS GENERALES – EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE ACCIONES        295
1.    Naturaleza y objeto del contrato de compraventa de acciones        295
1.1.    Naturaleza del contrato de compraventa de acciones        295
1.2.    Objeto del contrato de compraventa de acciones        295
2.    El precio        295
2.1.    Mecanismos de determinación y ajuste de precio        295
2.1.1.    Completion accounts        296
2.1.2.    Locked Box        296
2.2.    Earn-outs        297
2.3.    Garantías de pago        298
2.3.1.    El contrato de escrow        298
2.3.2.    Garantías reales        298
2.3.3.    Garantías personales        299
2.3.4.    Garantías bancarias        299
3.    Fases de firma y cierre        299
3.1.    Firma y cierre simultáneo        300
3.2.    Firma y cierre diferido        300
3.2.1.    Obligaciones de hacer y no hacer (covenants) entre firma y cierre (conducta interina)        300
3.2.2.    Condiciones suspensivas (conditions precedent) para el cierre        301
3.2.2.1.    Consentimiento de entidades gubernamentales (governmental consents)        301
3.2.2.1.1.    Control de concentraciones (antitrust)        301
3.2.2.1.2.    Otras autorizaciones gubernamentales        301
3.2.2.2.    Consentimiento de terceros (third party consents)        301
3.2.2.3.    Ausencia de efecto material adverso (MAC/MAE)        302
3.2.2.4.    Bringdown de declaraciones y garantías y de covenants        302
3.2.3.    Terminación anticipada del contrato        303
3.2.4.    Pago del precio y transferencia de las acciones        303
3.2.4.1.    Pago del precio        303
3.2.4.2.    Transferencia de las acciones        303
3.2.5.    Otros entregables al cierre        304
4.    Declaraciones y garantías        304
4.1.    Naturaleza y función de las declaraciones y garantías        304
4.2.    Contenido y extensión de las declaraciones y garantías del vendedor        305
4.3.    Efectos del conocimiento previo del comprador (anti- y pro-sandbagging y SDL)        305
5.    Responsabilidad e indemnizaciones        306
5.1.    Responsabilidad de las partes en el contrato de compraventa de acciones        306
5.1.1.    Responsabilidad derivada de las declaraciones y garantías        307
5.1.1.1.    Declaraciones y garantías generales y fundamentales        307
5.1.1.2.    Regímenes indemnizatorios especiales (special indemnities)        307
5.1.2.    Responsabilidad por incumplimiento de covenants        308
5.2.    Daños indemnizables        308
5.3.    Límites y umbrales de responsabilidad en cuanto al monto indemnizable        308
5.3.1.    Límite máximo de responsabilidad o cap        308
5.3.2.    Umbrales mínimos de daños        308
5.4.    Límites de responsabilidad en cuanto al tiempo        309
5.5.    Mecanismos para asegurar el cumplimiento de las obligaciones de indemnización        309

II.    ASPECTOS LOCALES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE ACCIONES        310
1.    Chile        310
1.1.    Naturaleza, objeto y principales características del contrato de compraventa de acciones en Chile        310
1.2.    Declaraciones y garantías        311
1.2.1.    Naturaleza y objeto de las declaraciones y garantías        311
1.2.2.    Limitaciones de las declaraciones y garantías y efectos del conocimiento previo del comprador        314
1.2.2.1.    Limitaciones de las declaraciones y garantías y cláusula anti/pro-sandbagging        314
1.2.3.    Responsabilidad e indemnizaciones        318
2.    Colombia        319
2.1.    Alcance de las cláusulas de “declaraciones y garantías” y su naturaleza jurídica en el derecho colombiano        319
2.2.    Compraventa de acciones inscritas en bolsa: el caso colombiano        325
3.    España        328
3.1.    Naturaleza y objeto del contrato de compraventa de acciones        328
3.1.1.    Naturaleza del contrato de compraventa de acciones        328
3.1.2.    Objeto del contrato de compraventa de acciones        328
3.2.    El precio        329
3.2.1.    Mecanismos de determinación y ajuste de precio        329
3.2.1.1.    Ajuste mediante estados financieros al cierre        329
3.2.1.2.    Locked box        329
3.2.2.    Earn-outs        330
3.2.3.    Garantías para asegurar el pago de saldos de precio        330
3.3.    Fase de firma y cierre        331
3.3.1.    Firma y cierre diferido        331
3.3.1.1.    Obligaciones de hacer y no hacer (covenants)        331
3.3.1.2.    Condiciones suspensivas (conditions precedent) para el cierre        331
3.3.1.2.1.    Consentimiento de entidades gubernamentales (governmental consents)        331
3.3.1.2.2.    Consentimiento de terceros (third party consents)        332
3.3.1.2.3.    Ausencia de efecto material adverso (MAC/MAE)        332
3.3.1.2.4.    Bringdown de declaraciones y garantías y de covenants        333
3.3.1.3.    Terminación anticipada del contrato        333
3.3.1.4.    Pago del precio, transferencia de las acciones y otras actuaciones del cierre        334
3.4.    Declaraciones y garantías        334
3.4.1.    Naturaleza y función de las declaraciones y garantías        334
3.4.2.    Declaraciones y garantías del vendedor y del comprador        335
3.4.3.    Efectos de la cláusula anti-sandbagging y del seller’s disclosure letter/Schedule        335
3.5.    Responsabilidad e indemnizaciones        335
3.5.1.    Responsabilidad de las partes        335
3.5.2.    Daños indemnizables        336
3.5.3.    Límites temporales y cuantitativos de responsabilidad        336
3.5.4.    Otros límites de responsabilidad        336
3.5.5.    Mecanismos para asegurar obligaciones de indemnización        337
3.6.    Sistemas de resolución de conflictos        337
3.7.    Otras cláusulas usuales        338
4.    Perú        338
4.1.    Naturaleza y objeto del contrato de compraventa de acciones en la jurisdicción peruana        338
4.2.    El precio        339
4.3.    Fase de firma y cierre        341
4.3.1.    Firma y cierre simultáneo        341
4.3.2.    Firma y cierre diferido        341
4.3.2.1.    Obligaciones de hacer y no hacer (covenants) de las partes entre firma y cierre (conducta interina)        342
4.3.2.2.    Condiciones suspensivas (conditions precedent) del cierre        342
4.3.2.2.1.    Control de concentraciones (antitrust)        342
4.3.2.2.2.    Consentimiento de terceros (third party consents)        342
4.3.2.2.3.    Ausencia de efecto material adverso (MAC/MAE)        343
4.4.    Declaraciones y aseveraciones        343
4.4.1.    Naturaleza y función de las declaraciones y aseveraciones        343
4.4.2.    Declaraciones y aseveraciones del vendedor        343
4.4.3.    Declaraciones y aseveraciones del comprador        343
4.4.4.    Efectos de la cláusula anti-sandbagging y del seller’s disclosure letter/Schedule        344
4.5.    Responsabilidad e indemnidades        344
4.5.1.    Indemnidades de las partes        344
4.5.2.    Límites y umbrales de responsabilidad en cuanto al monto indemnizable        345
4.5.3.    Límites de responsabilidad en cuanto al tiempo        345
4.6.    Arbitraje        345
4.7.    Otras cláusulas usuales        345
5.    Portugal        346
5.1.    Los contratos de compraventa de acciones en la jurisdicción portuguesa        346
5.2.    Las particularidades de los contratos de compraventa de acciones en Portugal en comparación con la estructura de contratos de compraventa de acciones empleada internacionalmente        347
5.2.1.    Objeto y naturaleza del contrato de compraventa de acciones        347
5.2.1.1.    Objeto        347
5.2.1.2.    Naturaleza        347
5.2.2.    Garantías para asegurar el pago de saldos de precio o indemnidades        348
5.2.2.1.    Contrato de depósito en garantía o escrow        348
5.2.2.2.    Garantía del accionista        349
5.2.2.3.    Responsabilidad legal del accionista único (o con un porcentaje no inferior al 90%, si con anterioridad ha ostentado el 100%)        349
5.2.3.    Periodo interino entre firma del contrato de compraventa y el pago del precio/ transmisión de las acciones. Especial referencia a las condiciones suspensivas        350
5.2.4.    Terminación anticipada        351
5.2.5.    Declaraciones y garantías        352
5.2.6.    Sistemas de resolución de conflictos        354
5.2.7.    Compraventa de acciones en sociedades inscritas en bolsa        354
 III.    BIBLIOGRAFÍA        355

Compraventa de activos
Asset deals
Catarina Tavares Loureiro, Eduardo Rodríguez-Rovira, Guillermo Vial Yávar, Martín Acero Salazar, Melissa Salazar Restrepo, Miguel Rodrigues Leal, Nicolás Santana Hernández, Rafael Lengua, Rodrigo López Checa y Sergio Cueva
    I.    INTRODUCCIÓN        358

    II.    LA COMPRAVENTA DE ACTIVOS EN GENERAL        359
1.    La compraventa de activos como alternativa a la compraventa de acciones (asset deal vs. share deal)        359
1.1.    Principio de la especialidad y excepciones (transferencia a título universal de activos y pasivos)        359
1.2.    Responsabilidad asumida por las partes del contrato de compraventa de activos        360
1.3.    Necesidad de consentimientos/licencias; protección de terceros y acreedores        361
1.4.    Régimen aplicable a los trabajadores        362
1.5.    Aplicación de límites a la inversión        363
1.6.    Órgano competente para decidir la venta de activos de una sociedad        364
2.    La compraventa de activos como alternativa a otras operaciones: escisión/escisión-fusión y ampliación de capital con aportaciones no dinerarias        365
2.1.    Fusión y escisión        366
2.2.    Ampliación de capital con aportaciones no dinerarias        366
3.    Compraventa de activos como negocio complejo        367
3.1.    Asunción de deudas        368
3.2.    La cesión de la posición contractual        368
4.    Particularidades de contratos de compraventa de activos        368

 III.    particularidades nacionales        370
1.    Chile        370
1.1.    Aspectos generales        370
1.2.    La compraventa de activos como alternativa a la compraventa de acciones        371
1.2.1.    Transferencia a título universal de activos y pasivos        371
1.2.2.    Protección de terceros y acreedores        372
1.2.3.    Necesidad de consentimientos/licencias (diferentes a competencia)        373
1.2.4.    Régimen aplicable a los trabajadores        373
1.2.5.    Aplicación de límites a la inversión        375
1.2.6.    Órgano competente para decidir la venta de activos de una sociedad        377
1.3.    Particularidades de los contratos de compraventa de activos        378
1.3.1.    Forma del contrato – la necesidad de tener en cuenta la naturaleza de los activos (y pasivos) que se vayan a transmitir        378
1.3.2.    Bienes muebles        379
1.3.3.    Bienes raíces        379
1.3.4.    Créditos nominativos, a la orden y al portador        379
1.3.5.    Oposición a la transmisión de posiciones contractuales – medios para solucionarlo        380
1.3.6.    Deber (implícito) de no competencia        381
1.4.    Aspectos particulares        381
1.4.1.    Acciones revocatorias        381
1.4.2.    Aspectos fiscales        382
2.    Colombia        384
2.1.    Venta global o parcial de activos y venta de establecimientos de comercio        384
2.1.1.    Enajenación parcial de activos con o sin asunción de pasivos        385
2.1.2.    Enajenación global de activos        385
2.1.3.    Enajenación de establecimiento de comercio        386
2.2.    Cesión de posiciones contractuales a título universal        387
2.3.    Acciones revocatorias        388
2.4.    Aspectos laborales en la venta de activos        389
2.5.    Garantía legal de los productos y servicios ante los consumidores en el evento de venta de activos        391
2.6.    Aspectos tributarios de la venta de activos        391
2.6.1.    Tratamiento tributario de los activos intangibles para efectos del impuesto de renta y complementarios        392
3.    España        393
3.1.    Límites a la inversión extranjera        394
3.2.    Régimen de transmisión        396
3.2.1.    Transmisión de los activos        396
3.2.2.    Transmisión de créditos y derechos        397
3.2.3.    Transmisión de pasivos y deudas        397
3.2.4.    Transmisión de relaciones contractuales        398
3.2.5.    Transmisión de autorizaciones administrativas, licencias y títulos habilitantes        399
3.3.    Régimen de responsabilidad        400
3.4.    Consideraciones a tener en cuenta en la compraventa de activos        401
3.4.1.    Aspectos societarios        401
3.4.2.    Consideraciones laborales        402
3.4.3.    Consideraciones fiscales        403
3.4.4.    Consideraciones medioambientales        404
3.4.5.    Consideraciones en materia de protección de datos        404
4.    Perú        404
4.1.    Particularidades relativas a la transferencia de negocio en marcha a través de compraventa de activos        404
4.1.1.    Requisitos para la transferencia de activos y pasivos según su naturaleza        405
4.1.2.    Aprobaciones corporativas internas        409
4.1.3.    Transmisión de responsabilidades        410
4.2.    Acciones revocatorias        412
4.2.1.    Acción civil        412
4.2.2.    Acción concursal        413
4.3.    Aspectos fiscales        413
5.    Portugal        415
5.1.    Establecimiento comercial y el contrato de “trespasse”        415
5.2.    El “trespasse” y el arrendamiento        417
5.3.    La sucesión de empresa y los contratos de trabajo        418
5.4.    Aspectos fiscales        419
IV.    CONCLUSIONES        420
V.    Bibliografía        421

La práctica iberoamericana del M&A en insolvencia
Distressed M&A: Iberoamerican practice
Nicolás Tirado, David Sequeira Dinis, Alberto Pulido, Laura Camila Grisales, Alfonso Pérez-Bonany, Tomás Frenck, Jesibel Rosillo, Javier Rubio Sanz y Lidia Martínez
I.    INTRODUCCIÓN        424
1.    Contexto, lógica y problemática del M&A en insolvencia        425
1.1.    Actores y tipos de trámite        425
1.2.    Momento        426
2.    Dinámica del distress M&A        427
3.    Otros retos        427

    II.    ANÁLISIS NACIONAL        427
1.    Chile        427
1.1.    Generalidades del procedimiento concursal chileno        427
1.2.    Procedimiento de Reorganización Judicial        428
1.3.    La compraventa dentro del procedimiento de Reorganización Judicial        430
1.4.    Procedimiento de Liquidación        431
1.5.    La compraventa en el procedimiento concursal de Liquidación        432
1.6.    La venta como unidad económica        433
1.6.1.    Oferta de compra directa        434
2.    Colombia        434
2.1.    Breve resumen del procedimiento concursal colombiano        434
2.1.1.    Competencia        435
2.1.2.    Tipos de Proceso        435
2.2.    Compraventa de Acciones o Activos en un Trámite de Reorganización        438
2.3.    Compraventa de Activos o Acciones en un Trámite de Liquidación Judicial        439
2.3.1.    Compraventa de Activos con Riesgo de Liquidación Inminente        440
2.4.    Riesgo de la Insolvencia en una Transacción de M&A        441
2.4.1.    Mitigación de Riesgos a Nivel Contractual        442
2.4.2.    Riesgo de Revocatoria        443
3.    Perú        444
3.1.    Objetivo        444
3.2.    Introducción al marco concursal peruano        445
3.3.    Tipos de desapoderamiento        448
3.4.    Tomas de control concursales        450
3.4.1.    Acciones        450
3.4.2.    Activos        454
4.    España        458
4.1.    La compra de empresas en concurso como solución a la crisis empresarial y como oportunidad de inversión        458
4.2.    La compra de empresas dentro de las distintas fases del proceso concursal        460
4.2.1.    Aproximación al procedimiento concursal español        460
4.2.2.    Venta del negocio en fase común        461
4.2.3.    Venta de la unidad productiva como contenido del convenio (convenio por asunción)        462
4.2.4.    Venta de unidad productiva en fase de liquidación        462
4.2.5.    Venta exprés de la unidad productiva (como alternativa a la venta fuera del concurso en situaciones cercanas a la insolvencia)        463
4.3.    El proceso habitual de venta de UPAS en concurso        467
4.3.1.    Hacia un proceso competitivo        467
4.3.2.    Reglas habituales del proceso competitivo        467
4.3.3.    Due diligence        469
4.3.4.    Contenido y estructura de la oferta de compra        469
4.3.5.    Precio de compra        470
4.4.    Términos habituales del contrato de compraventa de UPAS en concurso        471
4.4.1.    El objeto del contrato: delimitación de la UPA        472
4.4.2.    Declaraciones y garantías del vendedor y protecciones al comprador        473
4.4.3.    Otros pactos        474
4.5.    El régimen legal aplicable a la venta de la unidad productiva en el concurso: incentivos legales        474
4.5.1.    Contratos y licencias afectos a la continuación de la actividad empresarial        474
4.5.2.    El cortafuego de deudas del vendedor        475
4.5.3.    Venta de unidades productivas que incluyen bienes afectos a privilegio especial        475
4.5.4.    Venta de unidad productiva y sucesión de empresa a efectos tributarios, laborales y de Seguridad Social        476
5.    Portugal        477
5.1.    Breve análisis del régimen concursal        477
5.1.1.    Procedimiento        477
5.1.2.    Mecanismos alternativos al procedimiento concursal: el PER, RERE y PEVE        479
5.2.    La compra de empresas en el procedimiento concursal        481
5.2.1.    La noción de empresa y traspaso        481
5.2.2.    El procedimiento de venta        482
5.2.3.    La venta        483
5.2.4.    La oferta de compra de la empresa        485
5.3.    Casos Particulares        485
5.3.1.    La venta en el plan concursal        485
5.3.2.    La venta en PER        488
5.4.    La Adjudicación, Eventuales Impugnaciones y la Intervención del Tribunal        488
5.5.    La Tutela de los Acreedores con Garantía y Privilegiados        489
III.    BIBLIOGRAFÍA        491

Fusiones y escisiones:
una aproximación a la práctica en Iberoamérica
Mergers, demergers and spin-offs:
an approach to Iberoamerican practice
Juan Pablo Wilhelmy, Constanza Rodríguez, Martín Acero, Paula Buriticá, Carlos Franco, Carla Alonso, Javier Ezeta, José Antonio Salgado, Catarina Tavares Loureiro, Miguel Rodrigues Leal, Joana Torres Ereio y Maria Magalhães

I.    CONCEPTO Y CLASES DE FUSIÓN. PRINCIPALES FASES DEL PROCESO DE FUSIÓN        495
1.    Definición de fusión        495
2.    Tipos de fusión        496
2.1.    Fusión por creación        496
2.2.    Fusión por absorción        497
2.3.    Fusión con finalidad adquisitiva        497
2.4.    Fusión con finalidad reorganizativa        497
2.5.    Fusión ordinaria        498
2.6.    Fusión especial o simplificada        498
2.7.    Fusión interna        498
2.8.    Fusión transfronteriza        498
3.    Principales fases del proceso de fusión        499
3.1.    Fase preliminar        499
3.2.    Fase preparatoria        500
3.3.    Fase decisoria        500
3.4.    Fase de ejecución        500

   II.    CONCEPTO DE ESCISIONES        501
1.    Definición de escisión        501
2.    Tipos de escisión        501
2.1.    Escisión total        502
2.2.    Escisión parcial        502
2.3.    Escisiones con finalidad transaccional        502
2.4.    Escisiones con finalidad reorganizativa        502
2.5.    Escisión interna        503
2.6.    Escisión transfronteriza        503
3.    Principales fases del proceso de escisión        503
3.1.    Fase Preparatoria        504
3.2.    Fase decisoria        504
3.3.    Fase de ejecución        504

   III.    DIFERENCIAS ENTRE PROCESOS DE FUSIÓN Y ESCISIÓN CON FINES REORGANIZATIVOS Y ADQUISITIVOS        504
1.    Introducción        504
2.    Operaciones con fines reorganizativos        504
3.    Operaciones con fines adquisitivos        507
4.    Consideraciones en relación con la naturaleza del proyecto de fusión o escisión        508
5.    Importancia de la regulación de la asignación de riesgos y los potenciales ajustes a los términos de intercambio        510
6.    Consideraciones sobre accionistas ausentes y disidentes        511
7.    Consideraciones sobre derechos de los acreedores        512
8.    Autorizaciones de las autoridades administrativas        513

IV.    TRANSFERENCIA A TÍTULO UNIVERSAL Y SOLUCIÓN DE CONTINUIDAD DE LAS RELACIONES JURÍDICAS        513
1.    Situación general de sucesión universal en las jurisdicciones        513
2.    Tratamiento de las relaciones laborales        514
3.    Contratos intuito personae        516
4.    Contratos con prohibición de cesión o cláusulas de cambio de control        519

    V.    PROTECCIÓN DE ACCIONISTAS        521
1.    Introducción        521
2.    La continuidad de la calidad de accionista        522
3.    Mecanismos de publicidad y reglas de quórum y mayorías        523
3.1.    Convocatoria a la junta general de accionistas        523
3.2.    Quórum y mayorías calificadas        524
3.3.    Avisos de fusión/escisión        525
4.    Derecho de separación        527
4.1.    Descripción general        527
4.2.    El derecho de separación y la entrada en vigencia de las fusiones y escisiones        527
4.3.    El valor del reembolso frente al ejercicio del derecho de separación        529
4.4.    El valor de reembolso en las jurisdicciones revisadas        530

VI.    COMPENSACIÓN DE ACCIONISTAS        532
1.    La compensación de accionistas como derecho patrimonial de los socios        532
2.    Las compensaciones alternativas y los “squeeze-outs”        532
3.    La compensación de accionistas en las jurisdicciones objeto de esta obra        533

VII.    PROTECCIÓN DE ACREEDORES        535
1.    Introducción        535
2.    Principales métodos de protección de acreedores        536
2.1.    Publicidad        536
2.2.    Mecanismos de oposición        536
2.3.    Responsabilidad solidaria o similares        539

VIII.    PRINCIPALES ASPECTOS CONTABLES, FINANCIEROS Y FISCALES A SER CONSIDERADOS EN DICHOS PROCESOS        540
1.    Introducción        540
2.    Aspectos financieros        541
3.    Aspectos contables        544
4.    Aspectos fiscales        546

IX.    PARTE ESPECIAL        549
1.    Chile        549
1.1.    Fusión        549
1.1.1.    Definición de fusión. Tipos de fusión        549
1.1.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la fusión        550
1.1.3.    Información financiera necesaria para acordar la fusión        550
1.1.4.    Efectos de la fusión. Fecha en que se entiende materializada        551
1.1.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        551
1.2.    Escisión        552
1.2.1.    Definición de escisión        552
1.2.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la escisión        552
1.2.3.    Información financiera necesaria para acordar la escisión y eventuales informes periciales        552
1.2.4.    Efectos de la escisión. Fecha en que se entiende materializada.        553
1.2.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        553
2.    Colombia        553
2.1.    Fusión        553
2.1.1.    Definición de fusión. Tipos de fusión.        553
2.1.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la fusión.        554
2.1.3.    Información financiera necesaria para acordar la fusión        555
2.1.4.    Efectos de la fusión. Fecha en que se entiende materializada.        557
2.1.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        557
2.2.    Escisión        558
2.2.1.    Principales aspectos corporativos a considerar en las operaciones de escisión. Tipos de escisión        558
2.2.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la escisión        559
2.2.3.    Información financiera necesaria para acordar la escisión y eventuales informes periciales        559
2.2.4.    Efectos de la escisión. Fecha en que se entiende materializada        560
2.2.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        560
3.    España        560
3.1.    Fusiones        560
3.1.1.    Definición de fusión. Tipos de fusión        560
3.1.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la fusión        564
3.1.3.    Información financiera necesaria para acordar la fusión y eventuales informes periciales        565
3.1.4.    Efectos de la fusión: (i) fecha en que se entiende materializada, y (ii) sujeción de la fusión a condiciones        567
3.1.5.    Especialidad de trámites en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        568
3.2.    Escisiones        569
3.2.1.    Definición de escisión. Tipos de escisión        569
3.2.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la escisión.        570
3.2.3.    Información financiera necesaria para acordar la escisión y eventuales informes periciales        572
3.2.4.    Efectos de la escisión: (i) fecha en que se entiende materializada, y (ii) sujeción de la escisión a condiciones        572
3.2.5.    Especialidad de trámites en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        572
4.    Perú        572
4.1.    Fusiones        572
4.1.1.    Definición de fusión. Tipos de fusión        572
4.1.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la fusión        573
4.1.3.    Información financiera necesaria para acordar la fusión        574
4.1.4.    Efectos de la fusión. Fecha en la que se entiende materializada        575
4.1.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        575
4.2.    Escisión        576
4.2.1.    Definición de escisión. Tipos de escisión        576
4.2.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la escisión        576
4.2.3.    Efectos de la escisión. Fecha en la que se entiende materializada        577
4.2.4.    Principal información financiera para acordar la escisión        578
4.2.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        579
5.    Portugal        579
5.1.    Fusiones        579
5.1.1.    Definición de fusión. Tipos de fusión        579
5.1.2.    Visión preliminar de los principales aspectos documentales y procedimentales de la fusión        580
5.1.3.    Información financiera necesaria para acordar la fusión y eventuales informes periciales        581
5.1.4.    Efectos de la fusión: (i) fecha en que se entiende materializada, y (ii) sujeción de la fusión a condiciones        582
5.1.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        582
5.2.    Escisiones        583
5.2.1.    Principales aspectos corporativos a considerar. Tipos de escisión        583
5.2.2.    Principales aspectos documentales y procedimentales de la escisión        585
5.2.3.    Información financiera necesaria para acordar la escisión y eventuales informes periciales        586
5.2.4.    Efectos de la escisión. Fecha en que se entiende materializada        586
5.2.5.    Necesidad de trámites adicionales en caso de tratarse de una operación entre partes relacionadas        587
X.    Bibliografía        587

La financiación de la adquisición de empresas en Iberoamérica
The financing in the acquisition of companies in Iberoamérica
Blanca Arlabán, Francisco da Cunha Ferreira, Guillermo Ferrero, Hernando Padilla, Guillermo Rey Carlon, Jesibel Rosillo Quiroz, Miguel Rodrigues Leal, Marcela Silva Gonzalez y Pedro Pablo Valenzuela

I.    INTRODUCCIÓN        590
1.    El mercado de M&A        590
2.    Introducción a los mecanismos de financiación para el pago del precio        590
3.    Usos y costumbres        592
4.    Otros aspectos por considerar        592

   II.    parte general – LAS FUENTES DE FINANCIACIÓN        592
1.    Fuentes de financiación        592
1.1.    Financiación a través de la banca        593
1.1.1.    Introducción        593
1.1.2.    Garantías        594
1.1.3.    Proceso y documentos        595
1.2.    Mercado de capitales        595
1.2.1.    Emisión de acciones        595
1.2.2.    Emisiones de instrumentos de deuda        596
1.2.3.    Tipos de bonos        597
1.2.4.    Bonos High Yield        598
1.3.    Compra apalancada (LBO)        599
1.3.1.    Comentarios generales        599
1.3.2.    Algunos casos de análisis        601
1.4.    Métodos alternativos de financiación        606
1.4.1.    Hedge Funds, Factoring y Confirming        606
1.4.2.    Mezzanine        607
1.4.3.    Crowdfunding        608
2.    Otros aspectos a ser considerados        608
2.1.    Compromisos del deudor (covenant package) y otras consideraciones        608
2.2.    Pago del Precio y Break Up Fees        610

 III.    PARTE ESPECIAL – GARANTÍAS Y OTRAS CONSIDERACIONES ANALIZADAS POR JURISDICCIÓN        611
1.    Chile        611
1.1.    Garantías        611
1.2.    Consideraciones cambiarias        613
1.3.    Breves consideraciones tributarias        613
2.    Colombia        615
2.1.    Garantías        615
2.2.    Consideraciones cambiarias        618
3.    Perú        618
3.1.    Garantías        618
3.1.1.    Garantías personales        619
3.1.2.    Garantías reales        619
3.1.3.    Garantía mobiliaria sobre acciones        620
3.1.4.    Fideicomisos        621
3.2.    Breves consideraciones tributarias        622
4.    España        622
4.1.    Garantías        622
4.1.1.    Garantías e interés social        623
4.1.2.    Garantías personales        623
4.1.3.    Garantías reales        624
4.2.    Otras consideraciones: principios generales de ejecución y la inexistencia de la figura del security trustee inglés        627
4.3.    Consideraciones tributarias        628
5.    Portugal        630
5.1.    Garantías        630
5.2.    Otras Consideraciones: Las restricciones a la prestación de garantías en relación con obligaciones de terceros        632
5.3.    Breves consideraciones tributarias        633
5.4.    La retención sobre los intereses en origen        634
 IV.    CONCLUSIONES        634
    V.    Bibliografía        636

El control de competencia en la adquisición de empresas
Merger control in the acquisition of companies
Ignacio Larraín, Catalina Montero, Diego Cardona, Federica del Llano, Alfonso Gutiérrez, Tomás Arranz, Verónica Vergaray, Juan Pulido, Duarte Peres y Tânia Luísa Faria
   I.    INTRODUCCIÓN        641

    II.    APROXIMACIÓN REGIONAL / GENERAL AL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN LA ADQUISICIÓN DE EMPRESAS        641

    III.    ANÁLISIS NACIONAL        645
1.    Chile        646
1.1.    Normas aplicables y autoridad competente        646
1.2.    Sectores exceptuados y/o regímenes especiales        646
1.3.    Concepto de “concentración”        646
1.4.    Sujetos a quienes aplica el control de concentraciones y umbrales        647
1.5.    Trámite de control de concentraciones        648
1.6.    Sanciones, multas e infracciones al control de concentraciones        649
1.7.    Particularidades del país        650
2.    Colombia        651
2.1.    Normas aplicables y autoridad competente        651
2.2.    Sectores exceptuados y/o regímenes especiales        651
2.3.    Concepto de “concentración”        652
2.4.    Sujetos a quienes aplica el control de concentraciones y umbrales        654
2.5.    Trámite de control de concentraciones        655
2.5.1.    Procedimiento de autorización (pre-evaluación)        655
2.5.2.    Procedimiento de notificación simple        656
2.6.    Sanciones, multas e infracciones al control de concentraciones        657
2.7.    Particularidades del país        658
3.    España        659
3.1.    Normas aplicables y autoridad competente        659
3.1.1.    Régimen de control de concentraciones de la Unión Europea        659
3.1.2.    Régimen español de control de concentraciones        659
3.1.3.    Sistema de remisión entre la Comisión Europea y las autoridades nacionales        660
3.2.    Sectores exceptuados y/o regímenes especiales        661
3.3.    Concepto de “concentración”        661
3.3.1.    El concepto de control y tipos de control        661
3.3.2.    Fusiones y adquisiciones de empresas        663
3.3.3.    Creación de empresas en participación        663
3.3.4.    Cambios en la naturaleza del control        663
3.4.    Sujetos a quienes aplica el control de concentraciones y umbrales        664
3.4.1.    Umbral de la UE        664
3.4.2.    Umbral español        665
3.4.3.    Empresas partícipes y parte obligada a notificar        665
3.4.4.    Cálculo de umbrales        666
3.5.    Trámite de control de concentraciones        667
3.6.    Sanciones, multas e infracciones al control de concentraciones        668
4.    Perú        669
4.1.    Normas aplicables y autoridad competente        669
4.2.    Sectores exceptuados y/o regímenes especiales        669
4.2.1.    Informes no vinculantes de organismos reguladores        670
4.2.2.    Concentraciones en el sector financiero, seguros y de mercado de valores        670
4.2.3.    Concentración de empresas en situación de riesgo        670
4.3.    Concepto de “concentración”        670
4.4.    Sujetos a quienes aplica el control de competencia y umbrales        671
4.5.    Procedimiento de control de concentraciones        673
4.5.1.    Fase I        673
4.5.2.    Fase II        674
4.5.3.    Consecuencias y efectos de no cumplir con el procedimiento        674
4.6.    Sanciones, multas e infracciones al control de competencia        675
4.7.    Particularidades del país        676
5.    Portugal        676
5.1.    Normas aplicables y autoridad competente        676
5.2.    Sectores exceptuados y/o regímenes especiales        677
5.3.    Concepto de “concentración”        677
5.4.    Sujetos a quienes aplica el control de concentraciones y umbrales        678
5.5.    Trámite de control de concentraciones        683
5.5.1.    Formularios de notificación        683
5.5.2.    Fase de pre-notificación:        683
5.5.3.    Fase I        684
5.5.4.    Fase II        685
5.5.5.    Particularidades del procedimiento independientemente de su fase        685
5.5.6.    Recursos        686
5.6.    Sanciones, multas e infracciones al control de concentraciones        686
5.7.    Particularidades del país        687
IV.    CONCLUSIONES        688
V.    Bibliografía        689

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