Justicia Constitucional y Democracia. Libro homenaje al Profesor Rodrigo Pica Flores
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El Libro Homenaje al profesor Rodrigo Pica Flores es coordinado por la profesora de Derecho Procesal de la Universidad de Chile Renée Rivero Hurtado y por el profesor de Derecho Constitucional de la Universidad de Chile Francisco Zúñiga Urbina, en un esfuerzo mancomunado de la Asociación Chilena de Derecho Constitucional y la Universidad de Chile, a través de sus departamentos de Derecho Procesal y Derecho Público. Este esfuerzo combinado desde disciplinas distintas -el Derecho Procesal y el Derecho Constitucional- recoge los esfuerzos que en ambos campos hizo el homenajeado, prematuramente fallecido: ausencia que los coordinadores y autores sentimos hasta el día de hoy. Bajo el título “Justicia Constitucional y Democracia” se reúnen las contribuciones que de Chile y de diversos países han llegado, y que acrecientan esta voluminosa obra, la que además publica trabajos inéditos del homenajeado, preparatorios de su tesis doctoral. Los coordinadores agradecen el esfuerzo a los coeditores, a la Editorial Tirant Lo Blanch y a los profesores que han contribuido a hacer posible este libro homenaje.
Índice
Presentación 27
Renée Rivero Hurtado Francisco Zúñiga Urbina
Prefacio 31
Gaspar Jenkins Peña y Lillo Rodrigo Riveros Brondi Matías Vargas Börgel
Homenaje en memoria del profesor Rodrigo Pica Flores 35
Lautaro Ríos Álvarez
I. DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL
La democracia como derecho humano 39
Gonzalo Aguilar Cavallo
Introducción 39
1) La democracia: formal y material 40
(1.1.) La democracia formal 42
(1.2.) La democracia material: la democracia como derecho humano 45
(1.2.1.) Concepto 46
(1.2.2.) Las fuentes 50
(1.2.3.) Características de la democracia como derecho humano 52
2) Funciones de la democracia 56
(2.1.) Función interpretadora 56
(2.1.1.) Interpretación de la democracia como derecho humano 57
(2.1.2.) Interpretación conforme a la democracia 57
(2.1.3.) Principio democrático como pauta de interpretación 58
(2.2.) Función legitimadora 61
Conclusiones 65
Bibliografía 66
Hacia un Estado social y democrático de derecho 71
Emilio Oñate Vera
Introducción 71
1) El Estado liberal 72
2) La subsidiariedad del Estado chileno 74
3) El Estado social y democrático de derecho 76
A modo de conclusión: Solidaridad y redistribución 80
Bibliografía 84
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional en la legitimación del decreto ley N°3.464 de 1980 85
Enza Alvarado Parra
Introducción 85
1) El decreto ley 3.464 de 1980 86
2) La sentencia STC Rol N° 9.797-20 91
3) Otros casos de validación del D.L. N°3.464 96
Conclusiones 99
Bibliografía 100
Derechos económicos, sociales, culturales y ambientales en la propuesta
de Constitución de 2023: Estado subsidiario y Estado social y democrático
de derecho 103
Francisco Zúñiga Urbina
1) Antesala: Estado subsidiario como telón de fondo del decreto ley
N°3464 de 1980 103
2) Expectativa: Estado social y democrático de derecho como nuevo
estadio constitucional 113
3) Propuesta de nueva Constitución del Consejo Constitucional: ante la racionalización del Estado social y democrático de derecho 119
(3.1.) Artículo 16 N°21 – Derecho a un medio ambiente sano 124
(3.2.) Artículo 16 N°22 – Derecho a la protección de la salud 124
(3.3.) Artículo 16 N°23 – Derecho a la educación 126
(3.4.) Artículo 16 N°24 – Libertad de enseñanza 128
(3.5.) Artículo 16 N°25 – Derecho a la cultura 131
(3.6.) Artículo 16 N°26 – Derecho al trabajo decente 132
(3.7.) Artículo 16 N°27 – Libertad sindical 134
(3.8.) Artículo 16 N°28 – Derecho a la seguridad social 135
(3.9.) Artículo 16 N°29 – Derecho a la vivienda adecuada 136
(3.10.) Artículo 16 N°30 – Derecho al agua 138
(3.11.) Artículo 16 N°31 – Igual repartición de los tributos 139
(3.12.) Artículo 16 N°32 – Libertad económica y Estado empresario 140
(3.13.) Artículo 16 N°33 – Derecho a la no discriminación arbitraria
en materia económica 141
(3.14.) Artículo 16 N°34 – Libertad de adquirir bienes 142
(3.15.) Artículo 16 N°35 – Derecho de propiedad 142
(3.16.) Artículo 16 N°36 – Derecho de autor 145
(3.17.) Artículo 16 N°37 – Derecho de los consumidores 145
(3.18.) “De las Garantías de los Derechos y Libertades” 146
(3.18.1.) Artículo 23 – Regulación de los derechos fundamentales 146
(3.18.2.) Artículo 24 – Derechos de carácter progresivo 147
(3.18.3.) Artículo 25 – Políticas públicas sobre derechos fundamentales 147
(3.18.4.) Artículo 26 – Acción de protección 147
(3.19.) Disposiciones transitorias 149
Conclusiones: el gatopardo jurídico 151
Bibliografía 157
El tiempo de los derechos en la era digital 161
Miguel Revenga Sánchez
1) Exordio: primera estación. Los años 90 161
2) Segunda estación: los años 2000 y más allá. Memorial de agravios 164
3) Tercera estación: la polémica a propósito del ChatGPT 172
A modo de conclusión. De nuevo el tiempo de los derechos 175
Bibliografía 177
Ginsburg y la libertad de expresión 179
José Manuel Martínez-Sierra
Introducción 179
1) El trabajo de Ginsburg en la Suprema Corte 183
2) Ginsburg en la Suprema Corte: Ejemplos de lucha sostenida por la
igualdad ante la ley, los derechos de la mujer y las minorías. 186
3) Ginsburg con la Corte: Decisiones mayoritarias en torno a la libertad
de expresión 190
(3.1.) Christian Legal Society v. Martínez 190
(3.2.) Golan v. Holder 194
4) Ginsburg contra la Corte: Disensos en torno a la libertad de expresión 197
(4.1.) Garcetti v. Ceballos y Morse v. Frederick 199
(4.2.) Citizens United v. Federal Election Commission 204
(4.3.) Masterpiece Cakeshop v. Colorado Civil Rights Commission 212
Conclusión: La Suprema Corte, Los Disensos y la Inmovilidad
Constitucional en Estados Unidos 219
Bibliografía 220
El negacionismo como discurso de odio en América latina
(Avance de tesis doctoral) 229
Rodrigo Pica Flores
1) La negación y el negacionismo 229
(1.1.) Origen del concepto 229
(1.2.) Negacionismos fuera del ejemplo nazi 235
(1.3.) El negacionismo como praxis 236
(1.4.) Relevancia del negacionismo para el derecho 250
2) ¿Qué son los llamados discursos de odio? 252
(2.1.) Introducción 252
(2.2.) Conceptualización del “discurso de odio” 253
(2.3.) ¿Por qué los discursos de odio no serían parte del ejercicio legítimo de
la libertad de expresión? 262
(2.4.) La proscripción de los discursos de odio desde el derecho internacional convencional 268
(2.5.) Conclusiones 279
Bibliografía 279
El reconocimiento del discurso de odio, incitación a la violencia y el negacionismo
como grave violación a los Derechos Humanos. Una deuda pendiente en Chile 285
Fernanda Torres Villarrubia
Introducción 285
1) Discursos de odio y negacionismo como formas de incitación a la
violencia 288
(1.1.) Discursos de odio 288
(1.2.) El concepto de Negacionismo como una grave afectación a la dignidad
de las personas 291
(1.3.) El delito de odio y negacionismo en el derecho comparado 292
2) El aporte del Ministro Pica en la lucha contra el negacionismo en la
esfera constitucional 295
(2.1.) La interpretación constitucional a efectos de los delitos de odio y negacionismo 295
(2.2.) Limitaciones y delimitaciones de los derechos 296
(2.3.) El establecimiento del derecho a la verdad 299
Conclusiones 302
Bibliografía 303
Semblanza jurisprudencial de Rodrigo Pica Flores. Un constitucionalista para la memoria, la verdad y la democracia 307
Daniel Mondaca Garay
Introducción 307
1) Antecedentes de la causa 309
2) La disidencia del Ministro Rodrigo Pica Flores. Un constitucionalismo
para la memoria 312
Conclusiones 321
Bibliografía 322
El caso Cerro Moreno (ejecuciones de Nenad Teodorovic Sertic, Elizabeth Cabrera Balarriz y Luis Muñoz Bravo) ante el Tribunal Constitucional chileno (rol 4180-17-ina): la paralización de una sentencia firme por crímenes de lesa
humanidad 325
Francisco Félix Bustos Bustos
Introducción: el Tribunal Constitucional como actor en casos de
derechos humanos 326
1) Un nuevo mecanismo de impunidad 328
2) La sentencia firme del caso Cerro Moreno: ¿gestión pendiente? 330
3) Análisis del proceso ante el Tribunal Constitucional 335
Reflexiones sobre el proceso y conclusiones 340
Bibliografía 343
Constitucionalización del derecho al asilo, refugio y/o protección internacional 347
Rodrigo Bolados Pérez
Introducción 347
1) Asilo, refugio y protección internacional: ¿cuestiones conceptuales o instituciones idénticas? 350
2) El proceso de constitucionalización 352
(2.1.) Reconocimiento constitucional o constitucionalización expresa en el
Derecho Comparado, particularmente, en América Latina 353
(2.2.) Constitucionalización a la chilena 357
Ideas finales 363
Bibliografía 365
Sanciones administrativas e igualdad 369
José Manuel Díaz de Valdés Juliá Nicolás Enteiche Rosales
Introducción 369
1) Cambios jurisprudenciales 371
(1.1.) Artículo 4°, inciso primero, de la Ley N° 19.886 373
(1.2.) Artículo 174, inciso primero, del Código Sanitario 375
(1.3.) Artículo 506 del Código del Trabajo. 377
2) Igualdad constitucional y sanciones administrativas 380
3) Valoración del contenido del giro jurisprudencial 387
(3.1.) Cambio en el objeto de análisis, el giro hacia las medidas judiciales 388
(3.2.) Análisis crítico de la igualdad en las sentencias 391
(3.2.1.) STC rol N° 12.750: Prohibición de contratación del artículo 4 de la Ley
N° 19.886 391
(3.2.2.) STC rol N° 13.073: Sanciones no graduadas en materia sanitaria 393
(3.2.3.) STC rol N° 11.847 sobre el artículo 506 del Código del Trabajo 394
(3.3.) Elementos o parámetros de determinación de la sanción, el giro hacia
la discrecionalidad 395
Conclusiones 398
Bibliografía 399
II. JUSTICIA CONSTITUCIONAL
Tres sentencias del ministro Pica: aporte al derecho procesal constitucional 407
Miguel Ángel Fernández González
Introducción 407
1) Tres sentencias relevantes 408
2) Ideas finales 414
Bibliografía 416
Cinco hitos que marcaron la evolución del estudio del Derecho Procesal
Constitucional y su tratamiento en Chile 417
Carlos Clemente Vargas
Introducción 417
1) El caso Marbury vs Madison 418
(1.1.) Breve reseña del conflicto 418
(1.2.) La importancia del caso Marbury vs Madison 420
2) El amparo yucateco 422
(2.1.) La Constitución Política del Estado de Yucatán de 1841 422
(2.2.) La importancia del amparo yucateco 423
3) El Tribunal Constitucional austriaco 425
(3.1.) La Constitución austriaca de 1920 y Hans Kelsen 425
(3.2.) La repercusión doctrinal del Tribunal Constitucional austriaco 427
(3.3.) La importancia del modelo de Tribunal Constitucional austriaco 427
4) La reforma constitucional chilena de 2005 429
(4.1.) El control de constitucionalidad previo a 2005 en Chile 429
(4.2.) Las nuevas facultades del Tribunal Constitucional chileno a partir
de la reforma constitucional de 2005 431
(4.3.) Importancia de la reforma constitucional de 2005 para el estudio
del Derecho Procesal Constitucional en Chile 432
5) La sentencia del caso Almonacid Arellano y otros vs Chile de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en 2006 435
(5.1.) Una breve relación de los hechos de la causa 435
(5.2.) Sobre el razonamiento del control de convencionalidad 436
(5.3.) Importancia en el estudio del Derecho Procesal Constitucional
de esta sentencia 437
Conclusiones 440
Bibliografía 440
Delimitación de las esferas jurisdiccionales entre los Tribunales Ordinarios
y el Tribunal Constitucional 445
Kamel Cazor Aliste Rodrigo Pica Flores
Introducción: el problema de la delimitación
de las esferas jurisdiccionales 445
1) Marco teórico derecho comparado 448
2) Marco teórico derecho nacional 454
3) Propuestas en torno a la delimitación de las esferas jurisdiccionales intervinientes, en el contexto de la acción de inaplicabilidad 460
Conclusiones 464
Bibliografía 467
La acción de inconstitucionalidad en la reforma constitucional de 2005 y en el proyecto de constitución del Consejo Constitucional de 2023, en perspectiva comparada 471
Humberto Nogueira Alcalá
Introducción 471
1) La acción de inconstitucionalidad como competencia del Tribunal Constitucional chileno 472
(1.1.) Las restricciones de la acción de inconstitucionalidad chilena 473
(1.1.1.) La exigencia para requerir de acción pública de inconstitucionalidad de la previa existencia de una sentencia de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad 473
(1.1.2.) El quorum para que el Tribunal Constitucional dicte sentencia
estimatoria de inconstitucionalidad 478
(1.1.3.) Los efectos de la sentencia estimatoria de inconstitucionalidad
del Tribunal Constitucional 479
(1.1.4.) La caducidad de la acción de inconstitucionalidad 481
(1.1.5.) Inconstitucionalidad sobrevenida o derogación tácita 481
Consideraciones finales 481
Bibliografía 482
El aporte del ministro Rodrigo Pica en la configuración de la acción
de inaplicabilidad 485
Catalina Salem Gesell Guillermo Stange Arancibia
Introducción 485
1) La naturaleza concreta de la acción de inaplicabilidad:
un asunto controvertido 486
(1.1.) La acción de inaplicabilidad en la jurisprudencia de la Corte Suprema
de forma previa a la reforma de 2005 487
(1.2.) La acción de inaplicabilidad en la doctrina y el aporte de Rodrigo Pica 491
2) Los aportes jurisprudenciales del ministro Pica para la configuración
de la acción de inaplicabilidad 494
(2.1.) Tutela laboral de funcionarios públicos 495
(2.2.) Rentas vitalicias 498
Conclusión 500
Bibliografía 501
La inaplicabilidad como amparo imperfecto: supremacía constitucional
y controles 505
Domingo Lovera Parmo Leonardo Ortiz Mesías
Introducción: sentencias y derechos fundamentales 505
1) El modelo de inaplicabilidad en la reforma de 2005 508
2) La práctica constitucional del modelo 511
3) ¿Supremacía constitucional sin control externo? 515
4) Supremacía constitucional sin control externo 520
Bibliografía 522
Derecho antidiscriminatorio: orígenes, conceptos y algunos desafíos para el litigio antidiscriminatorio en Chile 527
Gonzalo Cortés Moreno
Introducción 527
1) Orígenes del Derecho Antidiscriminatorio: a grandes problemas,
grandes soluciones 528
2) Construcciones conceptuales sobre la discriminación:
categorías sustantivas con implicancias procesales 531
(2.1.) Discriminar: ¿un concepto neutro o negativo? 531
(2.2.) Una tipología sustantiva de la discriminación
y sus implicancias procesales 532
3) Acciones antidiscriminatorias del derecho chileno:
medios específicos y generales 535
(3.1.) Acciones antidiscriminatorias en sentido estricto 535
(3.2.) Acciones antidiscriminatorias en sentido amplio 536
4) Idoneidad procesal de las acciones antidiscriminatorias
del derecho chileno 537
(4.1.) Idoneidad probatoria 537
(4.2.) Idoneidad de las medidas judiciales 539
Conclusiones 541
Bibliografía 542
Reflexiones sobre la cosa juzgada en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional 545
Cristián Maturana Miquel Renée Marlene Rivero Hurtado
Introducción 545
1) La cosa juzgada. El estado actual de la discusión y su reconocimiento
en el sistema procesal chileno 547
2) La cosa juzgada como derecho fundamental y garantía del derecho
a la tutela judicial efectiva 554
3) La cosa juzgada en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional chileno 559
(3.1.) La cosa juzgada como piedra de toque de la función jurisdiccional. 560
(3.2) La cosa juzgada es una garantía constitucional que tiene como fundamento la seguridad jurídica de intangibilidad
de la esencia de los derechos 564
(3.3) La cosa juzgada es una garantía asociada al debido proceso
y al principio non bis in ídem 567
(3.4) Configuración de la cosa juzgada y ponderación de la triple identidad.
Parte de la sentencia que produce cosa juzgada. 571
(3.5) Tipos de cosa juzgada. En particular, sobre la eficacia positiva y negativa de la cosa juzgada en general y en particular en materia de cosa
juzgada constitucional. 575
Bibliografía 581
Sobre la decisión en la sentencia constitucional: una revisión de las consideraciones del ministro Pica sobre la cosa juzgada constitucional y sus efectos 587
Gaspar Jenkins Peña y Lillo Rodrigo Riveros Brondi Matías Vargas Börgel
Introducción 587
1) Sobre la motivación en la sentencia constitucional 589
(1.1.) La motivación de la sentencia 590
(1.2.) La motivación de la sentencia y la ratio decidendi 595
(1.3.) Particularidades de la motivación en las sentencias del Tribunal Constitucional chileno 598
2) De la decisión constitucional: reflexiones sobre la existencia de una decisión constitucional y sus efectos 600
3) De los efectos jurídicos derivados de la decisión constitucional (o de la falta de ella): breve referencia a la cosa juzgada constitucional bajo
las consideraciones del Ministro Pica 604
A modo de conclusión 607
Bibliografía 608
El precedente en el Tribunal Constitucional: Finning y la consolidación de una práctica reflexiva 613
Miriam Henríquez Viñas
José Francisco García García
Introducción 613
1) El precedente constitucional ante la doctrina y la jurisprudencia 614
2) La sentencia Finning y la reflexión del Tribunal Constitucional sobre
el precedente 618
(2.1.) La doctrina uniforme sobre el art 4° inciso 1 de la Ley N° 19.886 previa
a Finning 619
(2.2.) Finning y el cambio jurisprudencial 623
(2.3.) Evaluación 626
3) Reflexiones del ministro Rodrigo Pica
sobre el precedente constitucional 627
Conclusiones 630
Bibliografía 631
La elección por voto popular de las magistraturas en la justicia ordinaria y en la justicia constitucional 635
Rubén Martínez Dalmau
Introducción 635
1) Las funciones de la justicia ordinaria y de la justicia constitucional 637
2) La elección por voto popular en la justicia ordinaria 641
3) La elección por voto popular en la justicia constitucional 644
4) Control de la constitucionalidad y elección por voto popular de magistraturas 648
Conclusiones 650
Bibliografía 652
Inhabilidades e incompatibilidades como herramientas de control a los ministros del Tribunal Constitucional chileno 655
Franco Schiappacasse Buckendahl
Introducción 655
1) Regulación actual y propuestas de reforma 656
(1.1) Regulación actual 656
(1.2) Propuestas de reforma 660
(1.2.1) Convención Constitucional 661
(1.2.2) Consejo Constitucional 662
(1.3) Comparativa y conclusiones 663
2) Las críticas al Tribunal Constitucional chileno y las inhabilidades e incompatibilidades 666
(2.1.) Introducción 666
(2.2.) Un cuestionamiento institucional 667
(2.3.) El rol político del Tribunal Constitucional 669
(2.4.) Extralimitación de funciones 671
Conclusiones 673
Bibliografía 674
El lenguaje jurídico claro en las sentencias del Tribunal Constitucional y su incidencia en el fortalecimiento de la democracia 677
Marcela Ahumada Canabes
Introducción 677
1) Lenguaje jurídico claro y Derechos Humanos 680
2) La motivación de las sentencias del Tribunal Constitucional.
Claridad y democracia 685
3) La recepción del lenguaje claro por el Tribunal
Constitucional chileno 689
Conclusiones 695
Bibliografía 696
Juzgar con perspectiva de género en fallos del Tribunal Constitucional chileno.
La contribución del ministro Rodrigo Pica flores en la aplicación de los estándares interamericanos sobre la materia 699
María Lorena Rossel Castagneto
Introducción 699
1) Juzgar con perspectiva de género de conformidad a los estándares internacionales 700
2) Igualdad y no discriminación de conformidad a los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 703
3) Acceso a la justicia de conformidad a los fallos de la Corte IDH
y en los fallos del Tribunal Constitucional chileno 706
4) Perspectiva de género en los fallos del Tribunal Constitucional chileno. Contribución del ex Ministro Rodrigo Pica Flores en la
aplicación de los estándares interamericanos sobre la materia 709
(4.1.) Fallo del Tribunal Constitucional con perspectiva de género 709
(4.2.) Aporte del ex Ministro Rodrigo Pica Flores a la aplicación
de la perspectiva de género en su voto concurrente 715
Conclusiones 717
Bibliografía 718
Derecho a un recurso o medio impugnatorio en la jurisprudencia constitucional 721
Enrique Navarro Beltrán
1) Elementos de un justo y racional procedimiento 721
2) Antecedentes del derecho al recurso 724
3) Doctrina 727
4) La posibilidad de que exista siempre un mecanismo de impugnación.
Votos del Ministro Rodrigo Pica 730
5) La Corte Suprema como tribunal superior jerárquico 734
6) Restricciones al recurso de casación 736
7) Derecho a un recurso adecuado 736
8) Precedentes del TC en relación a exclusión del recurso de apelación 738
(8.1.) Derecho de familia 738
(8.2.) Derecho laboral 739
(8.3.) Procedimiento procesal penal 740
(8.4.) El recurso de protección 742
(8.5.) Ley 19.799 743
(8.6.) Falta de impugnación en recurso previsto en Auto Acordado 744
Conclusión 745
Bibliografía 746
El derecho al recurso y la acción de inaplicabilidad recaída en el artículo 387
inciso segundo del Código Procesal Penal 751
Alejandra Poillot Rubio Sebastián Tavali Chang
Introducción 751
1) Planteamiento del problema 752
2) El debido proceso 752
3) El derecho al recurso como integrante del debido proceso 754
4) El recurso de nulidad y, en particular, el inciso segundo del artículo
387 del código procesal penal 756
5) Criterios jurisprudenciales que determinan la inadmisibilidad, rechazo o acogida de la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del inciso segundo del artículo 387 del Código
Procesal Penal 759
(5.1.) Criterios que determinan la inadmisibilidad de la acción 760
(5.2.) Criterios que determinan el rechazo de la acción 760
(5.3.) Criterios que determinan la acogida de la acción 762
6) Escenarios a considerar en la determinación de la constitucionalidad del inciso segundo del artículo 387 del Código Procesal Penal
y reflexiones finales 763
Bibliografía 765
La casación a la luz del artículo 3 bis del Código de Procedimiento Civil 769
Raúl San Martín Rodríguez
Introducción 769
1) El debido proceso tiene presencia en un contexto de derechos fundamentales 771
2) Los derechos que configuran el debido proceso 774
(2.1.) El derecho a la defensa 774
(2.2.) Derecho de revisión judicial por un tribunal superior
(derecho al recurso) 775
(2.3.) Derecho a la igualdad entre las partes 775
(2.4.) Derecho al juez natural 776
(2.5.) Derecho a un tribunal independiente e imparcial 776
(2.6.) Derecho a ser juzgado en un plazo razonable 777
(2.7.) Derecho a la tutela judicial efectiva 778
3) La importancia del artículo 3 bis del CPC para el sistema procesal nacional. 780
4) Efectos jurídicos por el no respeto al artículo 3 bis del CPC. 783
5) La infracción al artículo 3 bis del CPC como causal del Recurso
de Casación en el Fondo. 784
Conclusiones. 785
Bibliografía 786
Forzamiento de la acusación y Tribunal Constitucional 789
Matías Insunza Tagle
Introducción 789
1) El forzamiento de la acusación 790
(1.1.) Normativa del Código Procesal Penal: 790
(1.2.) El querellante como acusador: 790
(1.3.) ¿Es necesario algún requisito procesal para poder solicitar el forzamiento de la acusación y que el Juez de Garantía
pueda acceder al mismo? 791
(1.4.) Razones para exigir la formalización de la investigación, como requisito de procesabilidad, para que pueda prosperar el forzamiento de la
acusación 791
(1.5.) La acción penal, la acusación y el forzamiento de la acusación 795
2) Evolución jurisprudencial del Tribunal Constitucional, a propósito de requerimientos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de los
artículos 248, letra c) y 259, inciso final, del Código Procesal Penal 796
(2.1.) Normativa procesal impugnada 797
(2.2.) Cuestión constitucional en conflicto 797
(2.3.) Antecedentes de los casos y gestiones judiciales pendientes 798
(2.4.) Posición intermedia (fines de 2019 – inicios 2021) que acogió
los recursos de inaplicabilidad intentados: 798
(2.4.1.) El derecho a la acción penal que tiene el ofendido por un delito 799
(2.4.2.) El ejercicio de la facultad de no perseverar tiene una repercusión negativa en el anterior derecho del querellante, no existiendo resguardos
legales que resulten suficientes y compatibles con el ejercicio de este 800
(2.4.3.) Los resguardos existentes para proteger a la víctima no son suficientes
para que pueda ejercer la acción penal prevista en la Constitución: 800
3) Retorno a la posición jurisprudencial primitiva. Rechazo
a los recursos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad 802
(3.1.) Atenuación del principio de legalidad en el nuevo proceso penal 803
(3.2.) La facultad de no perseverar en el procedimiento 803
(3.3.) La posición de la víctima tras la reforma procesal penal 804
(3.4.) Dirección exclusiva de la investigación penal por parte
del Ministerio Público 804
(3.5.) Principio de congruencia: 805
4) Breve referencia a la víctima en el proceso penal 805
(4.1.) ¿Tiene la víctima derecho al juicio oral? 805
(4.2.) ¿Tiene la víctima o el querellante derecho al debido proceso? 806
Conclusiones 807
Bibliografía 808
Comentario sentencia del Tribunal Constitucional “caso indultos particulares” rol Nº13.964/2023: Alcances del control jurisdiccional de los actos políticos
o de gobierno 809
Kamel Cazor Aliste Franco Luna Donoso
Introducción 809
1) Antecedentes de hecho y de derecho de la sentencia 810
(1.1.) Hechos relevantes y conflicto jurídico constitucional planteado 810
(1.2.) Ratio Decidendi 812
(1.2.1.) Voto de mayoría de los ministros Nancy Yáñez, Daniela Marzi, Rodrigo
Pica, María Pía Silva y Nelson Pozo 812
(1.2.2.) Voto de minoría de los ministros Cristián Letelier, José Ignacio Vásquez
y Miguel Ángel Fernández 814
(1.3.) Resolución del Tribunal y relevancia de la sentencia 815
2) Análisis crítico 816
(2.1.) Comentario de la resolución que se pronunció sobre la admisibilidad 816
(2.2.) Comentario respecto de la resolución judicial que se pronunció sobre
el fondo 816
(2.3.) Actos de gobierno y su control judicial 817
(2.4.) Cuestiones de mera legalidad y de trascendencia constitucional 819
Conclusiones finales 820
Bibliografía 821
La inejecución de las sentencias emitidas por la Corte Constitucional
del Ecuador 823
Roberto Viciano Pastor Christian Masapanta Gallegos
Introducción 823
1. Justicia constitucional y ejecución de sentencias en el ordenamiento jurídico ecuatoriano 824
1.1 La sentencia constitucional y sus tipos en el Ecuador 829
1.2 Cumplimiento obligatorio de las sentencias constitucionales 831
1.3 La reparación integral como fundamento de una decisión constitucional 833
2. Factores que determinan el incumplimiento de sentencias
constitucionales en el Ecuador 834
2.1. Ambigüedad o ausencia de normas que regulan la ejecución
de sentencias 835
2.2. Indeterminación e imprecisión judicial en cuanto a la forma de ejecutar
la sentencia 837
2.3 Sentencias inejecutables 839
2.4 Problemas de índole económico y presupuestario 840
2.5 Tipos de incumplimiento de sentencias constitucionales 841
3. Mecanismos que garantizan la ejecución
de una sentencia constitucional 842
3.1. La acción de incumplimiento de sentencias y dictámenes constitucionales 843
3.2. Tipos de sentencias sobre las que procede una acción de incumplimiento 846
3.3. Regulación de la acción de incumplimiento de sentencias 846
3.4. Líneas jurisprudenciales de la Corte Constitucional ecuatoriana con relación al mecanismo de cumplimiento
de sentencias constitucionales 848
3.5. Análisis cuantitativo de las decisiones constitucionales provenientes
de acción de incumplimiento de sentencias. 850
3.6. El proceso de verificación de cumplimiento de sentencias emitidas
por la Corte Constitucional ecuatoriana. 851
Bibliografía 852
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Coordinadores: Renée Rivero Hurtado – Francisco Zúñiga Urbina
Editorial: Tirant lo Blanch
Numero de Paginas: 856
Año de publicación: 2024
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| Description | Coordinadores: Renée Rivero Hurtado - Francisco Zúñiga Urbina Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 856 Año de publicación: 2024 | Autor: Rodrigo Palomo Vélez Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 812 Año de publicación: 2022 | Autora: María Fernanda Vásquez Palma Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 864 Año de publicación: 2022 | Autor: Óscar Gárate Maudier Editorial: Editorial Tirant Lo Blanch Numero de Paginas: 184 Año de publicación: 2022 | Autor: Nathalie Walker Silva - Carolina Schiele Manzor Editorial : Tirant lo Blanch Año de Publicación : 2022 Paginas :436 | Autor: Rodrigo Palomo Vélez Editorial : Tirant lo Blanch Año de Publicación : 2022 Paginas :266 |
| Content | El Libro Homenaje al profesor Rodrigo Pica Flores es coordinado por la profesora de Derecho Procesal de la Universidad de Chile Renée Rivero Hurtado y por el profesor de Derecho Constitucional de la Universidad de Chile Francisco Zúñiga Urbina, en un esfuerzo mancomunado de la Asociación Chilena de Derecho Constitucional y la Universidad de Chile, a través de sus departamentos de Derecho Procesal y Derecho Público. Este esfuerzo combinado desde disciplinas distintas -el Derecho Procesal y el Derecho Constitucional- recoge los esfuerzos que en ambos campos hizo el homenajeado, prematuramente fallecido: ausencia que los coordinadores y autores sentimos hasta el día de hoy. Bajo el título "Justicia Constitucional y Democracia" se reúnen las contribuciones que de Chile y de diversos países han llegado, y que acrecientan esta voluminosa obra, la que además publica trabajos inéditos del homenajeado, preparatorios de su tesis doctoral. Los coordinadores agradecen el esfuerzo a los coeditores, a la Editorial Tirant Lo Blanch y a los profesores que han contribuido a hacer posible este libro homenaje. Índice Presentación 27 Renée Rivero Hurtado Francisco Zúñiga Urbina Prefacio 31 Gaspar Jenkins Peña y Lillo Rodrigo Riveros Brondi Matías Vargas Börgel Homenaje en memoria del profesor Rodrigo Pica Flores 35 Lautaro Ríos Álvarez I. DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL La democracia como derecho humano 39 Gonzalo Aguilar Cavallo Introducción 39 1) La democracia: formal y material 40 (1.1.) La democracia formal 42 (1.2.) La democracia material: la democracia como derecho humano 45 (1.2.1.) Concepto 46 (1.2.2.) Las fuentes 50 (1.2.3.) Características de la democracia como derecho humano 52 2) Funciones de la democracia 56 (2.1.) Función interpretadora 56 (2.1.1.) Interpretación de la democracia como derecho humano 57 (2.1.2.) Interpretación conforme a la democracia 57 (2.1.3.) Principio democrático como pauta de interpretación 58 (2.2.) Función legitimadora 61 Conclusiones 65 Bibliografía 66 Hacia un Estado social y democrático de derecho 71 Emilio Oñate Vera Introducción 71 1) El Estado liberal 72 2) La subsidiariedad del Estado chileno 74 3) El Estado social y democrático de derecho 76 A modo de conclusión: Solidaridad y redistribución 80 Bibliografía 84 La jurisprudencia del Tribunal Constitucional en la legitimación del decreto ley N°3.464 de 1980 85 Enza Alvarado Parra Introducción 85 1) El decreto ley 3.464 de 1980 86 2) La sentencia STC Rol N° 9.797-20 91 3) Otros casos de validación del D.L. N°3.464 96 Conclusiones 99 Bibliografía 100 Derechos económicos, sociales, culturales y ambientales en la propuesta de Constitución de 2023: Estado subsidiario y Estado social y democrático de derecho 103 Francisco Zúñiga Urbina 1) Antesala: Estado subsidiario como telón de fondo del decreto ley N°3464 de 1980 103 2) Expectativa: Estado social y democrático de derecho como nuevo estadio constitucional 113 3) Propuesta de nueva Constitución del Consejo Constitucional: ante la racionalización del Estado social y democrático de derecho 119 (3.1.) Artículo 16 N°21 – Derecho a un medio ambiente sano 124 (3.2.) Artículo 16 N°22 - Derecho a la protección de la salud 124 (3.3.) Artículo 16 N°23 - Derecho a la educación 126 (3.4.) Artículo 16 N°24 - Libertad de enseñanza 128 (3.5.) Artículo 16 N°25 - Derecho a la cultura 131 (3.6.) Artículo 16 N°26 - Derecho al trabajo decente 132 (3.7.) Artículo 16 N°27 - Libertad sindical 134 (3.8.) Artículo 16 N°28 - Derecho a la seguridad social 135 (3.9.) Artículo 16 N°29 - Derecho a la vivienda adecuada 136 (3.10.) Artículo 16 N°30 - Derecho al agua 138 (3.11.) Artículo 16 N°31 - Igual repartición de los tributos 139 (3.12.) Artículo 16 N°32 - Libertad económica y Estado empresario 140 (3.13.) Artículo 16 N°33 - Derecho a la no discriminación arbitraria en materia económica 141 (3.14.) Artículo 16 N°34 - Libertad de adquirir bienes 142 (3.15.) Artículo 16 N°35 - Derecho de propiedad 142 (3.16.) Artículo 16 N°36 - Derecho de autor 145 (3.17.) Artículo 16 N°37 - Derecho de los consumidores 145 (3.18.) “De las Garantías de los Derechos y Libertades” 146 (3.18.1.) Artículo 23 - Regulación de los derechos fundamentales 146 (3.18.2.) Artículo 24 - Derechos de carácter progresivo 147 (3.18.3.) Artículo 25 - Políticas públicas sobre derechos fundamentales 147 (3.18.4.) Artículo 26 - Acción de protección 147 (3.19.) Disposiciones transitorias 149 Conclusiones: el gatopardo jurídico 151 Bibliografía 157 El tiempo de los derechos en la era digital 161 Miguel Revenga Sánchez 1) Exordio: primera estación. Los años 90 161 2) Segunda estación: los años 2000 y más allá. Memorial de agravios 164 3) Tercera estación: la polémica a propósito del ChatGPT 172 A modo de conclusión. De nuevo el tiempo de los derechos 175 Bibliografía 177 Ginsburg y la libertad de expresión 179 José Manuel Martínez-Sierra Introducción 179 1) El trabajo de Ginsburg en la Suprema Corte 183 2) Ginsburg en la Suprema Corte: Ejemplos de lucha sostenida por la igualdad ante la ley, los derechos de la mujer y las minorías. 186 3) Ginsburg con la Corte: Decisiones mayoritarias en torno a la libertad de expresión 190 (3.1.) Christian Legal Society v. Martínez 190 (3.2.) Golan v. Holder 194 4) Ginsburg contra la Corte: Disensos en torno a la libertad de expresión 197 (4.1.) Garcetti v. Ceballos y Morse v. Frederick 199 (4.2.) Citizens United v. Federal Election Commission 204 (4.3.) Masterpiece Cakeshop v. Colorado Civil Rights Commission 212 Conclusión: La Suprema Corte, Los Disensos y la Inmovilidad Constitucional en Estados Unidos 219 Bibliografía 220 El negacionismo como discurso de odio en América latina (Avance de tesis doctoral) 229 Rodrigo Pica Flores 1) La negación y el negacionismo 229 (1.1.) Origen del concepto 229 (1.2.) Negacionismos fuera del ejemplo nazi 235 (1.3.) El negacionismo como praxis 236 (1.4.) Relevancia del negacionismo para el derecho 250 2) ¿Qué son los llamados discursos de odio? 252 (2.1.) Introducción 252 (2.2.) Conceptualización del “discurso de odio” 253 (2.3.) ¿Por qué los discursos de odio no serían parte del ejercicio legítimo de la libertad de expresión? 262 (2.4.) La proscripción de los discursos de odio desde el derecho internacional convencional 268 (2.5.) Conclusiones 279 Bibliografía 279 El reconocimiento del discurso de odio, incitación a la violencia y el negacionismo como grave violación a los Derechos Humanos. Una deuda pendiente en Chile 285 Fernanda Torres Villarrubia Introducción 285 1) Discursos de odio y negacionismo como formas de incitación a la violencia 288 (1.1.) Discursos de odio 288 (1.2.) El concepto de Negacionismo como una grave afectación a la dignidad de las personas 291 (1.3.) El delito de odio y negacionismo en el derecho comparado 292 2) El aporte del Ministro Pica en la lucha contra el negacionismo en la esfera constitucional 295 (2.1.) La interpretación constitucional a efectos de los delitos de odio y negacionismo 295 (2.2.) Limitaciones y delimitaciones de los derechos 296 (2.3.) El establecimiento del derecho a la verdad 299 Conclusiones 302 Bibliografía 303 Semblanza jurisprudencial de Rodrigo Pica Flores. Un constitucionalista para la memoria, la verdad y la democracia 307 Daniel Mondaca Garay Introducción 307 1) Antecedentes de la causa 309 2) La disidencia del Ministro Rodrigo Pica Flores. Un constitucionalismo para la memoria 312 Conclusiones 321 Bibliografía 322 El caso Cerro Moreno (ejecuciones de Nenad Teodorovic Sertic, Elizabeth Cabrera Balarriz y Luis Muñoz Bravo) ante el Tribunal Constitucional chileno (rol 4180-17-ina): la paralización de una sentencia firme por crímenes de lesa humanidad 325 Francisco Félix Bustos Bustos Introducción: el Tribunal Constitucional como actor en casos de derechos humanos 326 1) Un nuevo mecanismo de impunidad 328 2) La sentencia firme del caso Cerro Moreno: ¿gestión pendiente? 330 3) Análisis del proceso ante el Tribunal Constitucional 335 Reflexiones sobre el proceso y conclusiones 340 Bibliografía 343 Constitucionalización del derecho al asilo, refugio y/o protección internacional 347 Rodrigo Bolados Pérez Introducción 347 1) Asilo, refugio y protección internacional: ¿cuestiones conceptuales o instituciones idénticas? 350 2) El proceso de constitucionalización 352 (2.1.) Reconocimiento constitucional o constitucionalización expresa en el Derecho Comparado, particularmente, en América Latina 353 (2.2.) Constitucionalización a la chilena 357 Ideas finales 363 Bibliografía 365 Sanciones administrativas e igualdad 369 José Manuel Díaz de Valdés Juliá Nicolás Enteiche Rosales Introducción 369 1) Cambios jurisprudenciales 371 (1.1.) Artículo 4°, inciso primero, de la Ley N° 19.886 373 (1.2.) Artículo 174, inciso primero, del Código Sanitario 375 (1.3.) Artículo 506 del Código del Trabajo. 377 2) Igualdad constitucional y sanciones administrativas 380 3) Valoración del contenido del giro jurisprudencial 387 (3.1.) Cambio en el objeto de análisis, el giro hacia las medidas judiciales 388 (3.2.) Análisis crítico de la igualdad en las sentencias 391 (3.2.1.) STC rol N° 12.750: Prohibición de contratación del artículo 4 de la Ley N° 19.886 391 (3.2.2.) STC rol N° 13.073: Sanciones no graduadas en materia sanitaria 393 (3.2.3.) STC rol N° 11.847 sobre el artículo 506 del Código del Trabajo 394 (3.3.) Elementos o parámetros de determinación de la sanción, el giro hacia la discrecionalidad 395 Conclusiones 398 Bibliografía 399 II. JUSTICIA CONSTITUCIONAL Tres sentencias del ministro Pica: aporte al derecho procesal constitucional 407 Miguel Ángel Fernández González Introducción 407 1) Tres sentencias relevantes 408 2) Ideas finales 414 Bibliografía 416 Cinco hitos que marcaron la evolución del estudio del Derecho Procesal Constitucional y su tratamiento en Chile 417 Carlos Clemente Vargas Introducción 417 1) El caso Marbury vs Madison 418 (1.1.) Breve reseña del conflicto 418 (1.2.) La importancia del caso Marbury vs Madison 420 2) El amparo yucateco 422 (2.1.) La Constitución Política del Estado de Yucatán de 1841 422 (2.2.) La importancia del amparo yucateco 423 3) El Tribunal Constitucional austriaco 425 (3.1.) La Constitución austriaca de 1920 y Hans Kelsen 425 (3.2.) La repercusión doctrinal del Tribunal Constitucional austriaco 427 (3.3.) La importancia del modelo de Tribunal Constitucional austriaco 427 4) La reforma constitucional chilena de 2005 429 (4.1.) El control de constitucionalidad previo a 2005 en Chile 429 (4.2.) Las nuevas facultades del Tribunal Constitucional chileno a partir de la reforma constitucional de 2005 431 (4.3.) Importancia de la reforma constitucional de 2005 para el estudio del Derecho Procesal Constitucional en Chile 432 5) La sentencia del caso Almonacid Arellano y otros vs Chile de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en 2006 435 (5.1.) Una breve relación de los hechos de la causa 435 (5.2.) Sobre el razonamiento del control de convencionalidad 436 (5.3.) Importancia en el estudio del Derecho Procesal Constitucional de esta sentencia 437 Conclusiones 440 Bibliografía 440 Delimitación de las esferas jurisdiccionales entre los Tribunales Ordinarios y el Tribunal Constitucional 445 Kamel Cazor Aliste Rodrigo Pica Flores Introducción: el problema de la delimitación de las esferas jurisdiccionales 445 1) Marco teórico derecho comparado 448 2) Marco teórico derecho nacional 454 3) Propuestas en torno a la delimitación de las esferas jurisdiccionales intervinientes, en el contexto de la acción de inaplicabilidad 460 Conclusiones 464 Bibliografía 467 La acción de inconstitucionalidad en la reforma constitucional de 2005 y en el proyecto de constitución del Consejo Constitucional de 2023, en perspectiva comparada 471 Humberto Nogueira Alcalá Introducción 471 1) La acción de inconstitucionalidad como competencia del Tribunal Constitucional chileno 472 (1.1.) Las restricciones de la acción de inconstitucionalidad chilena 473 (1.1.1.) La exigencia para requerir de acción pública de inconstitucionalidad de la previa existencia de una sentencia de inaplicabilidad por inconstitucionalidad 473 (1.1.2.) El quorum para que el Tribunal Constitucional dicte sentencia estimatoria de inconstitucionalidad 478 (1.1.3.) Los efectos de la sentencia estimatoria de inconstitucionalidad del Tribunal Constitucional 479 (1.1.4.) La caducidad de la acción de inconstitucionalidad 481 (1.1.5.) Inconstitucionalidad sobrevenida o derogación tácita 481 Consideraciones finales 481 Bibliografía 482 El aporte del ministro Rodrigo Pica en la configuración de la acción de inaplicabilidad 485 Catalina Salem Gesell Guillermo Stange Arancibia Introducción 485 1) La naturaleza concreta de la acción de inaplicabilidad: un asunto controvertido 486 (1.1.) La acción de inaplicabilidad en la jurisprudencia de la Corte Suprema de forma previa a la reforma de 2005 487 (1.2.) La acción de inaplicabilidad en la doctrina y el aporte de Rodrigo Pica 491 2) Los aportes jurisprudenciales del ministro Pica para la configuración de la acción de inaplicabilidad 494 (2.1.) Tutela laboral de funcionarios públicos 495 (2.2.) Rentas vitalicias 498 Conclusión 500 Bibliografía 501 La inaplicabilidad como amparo imperfecto: supremacía constitucional y controles 505 Domingo Lovera Parmo Leonardo Ortiz Mesías Introducción: sentencias y derechos fundamentales 505 1) El modelo de inaplicabilidad en la reforma de 2005 508 2) La práctica constitucional del modelo 511 3) ¿Supremacía constitucional sin control externo? 515 4) Supremacía constitucional sin control externo 520 Bibliografía 522 Derecho antidiscriminatorio: orígenes, conceptos y algunos desafíos para el litigio antidiscriminatorio en Chile 527 Gonzalo Cortés Moreno Introducción 527 1) Orígenes del Derecho Antidiscriminatorio: a grandes problemas, grandes soluciones 528 2) Construcciones conceptuales sobre la discriminación: categorías sustantivas con implicancias procesales 531 (2.1.) Discriminar: ¿un concepto neutro o negativo? 531 (2.2.) Una tipología sustantiva de la discriminación y sus implicancias procesales 532 3) Acciones antidiscriminatorias del derecho chileno: medios específicos y generales 535 (3.1.) Acciones antidiscriminatorias en sentido estricto 535 (3.2.) Acciones antidiscriminatorias en sentido amplio 536 4) Idoneidad procesal de las acciones antidiscriminatorias del derecho chileno 537 (4.1.) Idoneidad probatoria 537 (4.2.) Idoneidad de las medidas judiciales 539 Conclusiones 541 Bibliografía 542 Reflexiones sobre la cosa juzgada en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional 545 Cristián Maturana Miquel Renée Marlene Rivero Hurtado Introducción 545 1) La cosa juzgada. El estado actual de la discusión y su reconocimiento en el sistema procesal chileno 547 2) La cosa juzgada como derecho fundamental y garantía del derecho a la tutela judicial efectiva 554 3) La cosa juzgada en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional chileno 559 (3.1.) La cosa juzgada como piedra de toque de la función jurisdiccional. 560 (3.2) La cosa juzgada es una garantía constitucional que tiene como fundamento la seguridad jurídica de intangibilidad de la esencia de los derechos 564 (3.3) La cosa juzgada es una garantía asociada al debido proceso y al principio non bis in ídem 567 (3.4) Configuración de la cosa juzgada y ponderación de la triple identidad. Parte de la sentencia que produce cosa juzgada. 571 (3.5) Tipos de cosa juzgada. En particular, sobre la eficacia positiva y negativa de la cosa juzgada en general y en particular en materia de cosa juzgada constitucional. 575 Bibliografía 581 Sobre la decisión en la sentencia constitucional: una revisión de las consideraciones del ministro Pica sobre la cosa juzgada constitucional y sus efectos 587 Gaspar Jenkins Peña y Lillo Rodrigo Riveros Brondi Matías Vargas Börgel Introducción 587 1) Sobre la motivación en la sentencia constitucional 589 (1.1.) La motivación de la sentencia 590 (1.2.) La motivación de la sentencia y la ratio decidendi 595 (1.3.) Particularidades de la motivación en las sentencias del Tribunal Constitucional chileno 598 2) De la decisión constitucional: reflexiones sobre la existencia de una decisión constitucional y sus efectos 600 3) De los efectos jurídicos derivados de la decisión constitucional (o de la falta de ella): breve referencia a la cosa juzgada constitucional bajo las consideraciones del Ministro Pica 604 A modo de conclusión 607 Bibliografía 608 El precedente en el Tribunal Constitucional: Finning y la consolidación de una práctica reflexiva 613 Miriam Henríquez Viñas José Francisco García García Introducción 613 1) El precedente constitucional ante la doctrina y la jurisprudencia 614 2) La sentencia Finning y la reflexión del Tribunal Constitucional sobre el precedente 618 (2.1.) La doctrina uniforme sobre el art 4° inciso 1 de la Ley N° 19.886 previa a Finning 619 (2.2.) Finning y el cambio jurisprudencial 623 (2.3.) Evaluación 626 3) Reflexiones del ministro Rodrigo Pica sobre el precedente constitucional 627 Conclusiones 630 Bibliografía 631 La elección por voto popular de las magistraturas en la justicia ordinaria y en la justicia constitucional 635 Rubén Martínez Dalmau Introducción 635 1) Las funciones de la justicia ordinaria y de la justicia constitucional 637 2) La elección por voto popular en la justicia ordinaria 641 3) La elección por voto popular en la justicia constitucional 644 4) Control de la constitucionalidad y elección por voto popular de magistraturas 648 Conclusiones 650 Bibliografía 652 Inhabilidades e incompatibilidades como herramientas de control a los ministros del Tribunal Constitucional chileno 655 Franco Schiappacasse Buckendahl Introducción 655 1) Regulación actual y propuestas de reforma 656 (1.1) Regulación actual 656 (1.2) Propuestas de reforma 660 (1.2.1) Convención Constitucional 661 (1.2.2) Consejo Constitucional 662 (1.3) Comparativa y conclusiones 663 2) Las críticas al Tribunal Constitucional chileno y las inhabilidades e incompatibilidades 666 (2.1.) Introducción 666 (2.2.) Un cuestionamiento institucional 667 (2.3.) El rol político del Tribunal Constitucional 669 (2.4.) Extralimitación de funciones 671 Conclusiones 673 Bibliografía 674 El lenguaje jurídico claro en las sentencias del Tribunal Constitucional y su incidencia en el fortalecimiento de la democracia 677 Marcela Ahumada Canabes Introducción 677 1) Lenguaje jurídico claro y Derechos Humanos 680 2) La motivación de las sentencias del Tribunal Constitucional. Claridad y democracia 685 3) La recepción del lenguaje claro por el Tribunal Constitucional chileno 689 Conclusiones 695 Bibliografía 696 Juzgar con perspectiva de género en fallos del Tribunal Constitucional chileno. La contribución del ministro Rodrigo Pica flores en la aplicación de los estándares interamericanos sobre la materia 699 María Lorena Rossel Castagneto Introducción 699 1) Juzgar con perspectiva de género de conformidad a los estándares internacionales 700 2) Igualdad y no discriminación de conformidad a los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 703 3) Acceso a la justicia de conformidad a los fallos de la Corte IDH y en los fallos del Tribunal Constitucional chileno 706 4) Perspectiva de género en los fallos del Tribunal Constitucional chileno. Contribución del ex Ministro Rodrigo Pica Flores en la aplicación de los estándares interamericanos sobre la materia 709 (4.1.) Fallo del Tribunal Constitucional con perspectiva de género 709 (4.2.) Aporte del ex Ministro Rodrigo Pica Flores a la aplicación de la perspectiva de género en su voto concurrente 715 Conclusiones 717 Bibliografía 718 Derecho a un recurso o medio impugnatorio en la jurisprudencia constitucional 721 Enrique Navarro Beltrán 1) Elementos de un justo y racional procedimiento 721 2) Antecedentes del derecho al recurso 724 3) Doctrina 727 4) La posibilidad de que exista siempre un mecanismo de impugnación. Votos del Ministro Rodrigo Pica 730 5) La Corte Suprema como tribunal superior jerárquico 734 6) Restricciones al recurso de casación 736 7) Derecho a un recurso adecuado 736 8) Precedentes del TC en relación a exclusión del recurso de apelación 738 (8.1.) Derecho de familia 738 (8.2.) Derecho laboral 739 (8.3.) Procedimiento procesal penal 740 (8.4.) El recurso de protección 742 (8.5.) Ley 19.799 743 (8.6.) Falta de impugnación en recurso previsto en Auto Acordado 744 Conclusión 745 Bibliografía 746 El derecho al recurso y la acción de inaplicabilidad recaída en el artículo 387 inciso segundo del Código Procesal Penal 751 Alejandra Poillot Rubio Sebastián Tavali Chang Introducción 751 1) Planteamiento del problema 752 2) El debido proceso 752 3) El derecho al recurso como integrante del debido proceso 754 4) El recurso de nulidad y, en particular, el inciso segundo del artículo 387 del código procesal penal 756 5) Criterios jurisprudenciales que determinan la inadmisibilidad, rechazo o acogida de la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del inciso segundo del artículo 387 del Código Procesal Penal 759 (5.1.) Criterios que determinan la inadmisibilidad de la acción 760 (5.2.) Criterios que determinan el rechazo de la acción 760 (5.3.) Criterios que determinan la acogida de la acción 762 6) Escenarios a considerar en la determinación de la constitucionalidad del inciso segundo del artículo 387 del Código Procesal Penal y reflexiones finales 763 Bibliografía 765 La casación a la luz del artículo 3 bis del Código de Procedimiento Civil 769 Raúl San Martín Rodríguez Introducción 769 1) El debido proceso tiene presencia en un contexto de derechos fundamentales 771 2) Los derechos que configuran el debido proceso 774 (2.1.) El derecho a la defensa 774 (2.2.) Derecho de revisión judicial por un tribunal superior (derecho al recurso) 775 (2.3.) Derecho a la igualdad entre las partes 775 (2.4.) Derecho al juez natural 776 (2.5.) Derecho a un tribunal independiente e imparcial 776 (2.6.) Derecho a ser juzgado en un plazo razonable 777 (2.7.) Derecho a la tutela judicial efectiva 778 3) La importancia del artículo 3 bis del CPC para el sistema procesal nacional. 780 4) Efectos jurídicos por el no respeto al artículo 3 bis del CPC. 783 5) La infracción al artículo 3 bis del CPC como causal del Recurso de Casación en el Fondo. 784 Conclusiones. 785 Bibliografía 786 Forzamiento de la acusación y Tribunal Constitucional 789 Matías Insunza Tagle Introducción 789 1) El forzamiento de la acusación 790 (1.1.) Normativa del Código Procesal Penal: 790 (1.2.) El querellante como acusador: 790 (1.3.) ¿Es necesario algún requisito procesal para poder solicitar el forzamiento de la acusación y que el Juez de Garantía pueda acceder al mismo? 791 (1.4.) Razones para exigir la formalización de la investigación, como requisito de procesabilidad, para que pueda prosperar el forzamiento de la acusación 791 (1.5.) La acción penal, la acusación y el forzamiento de la acusación 795 2) Evolución jurisprudencial del Tribunal Constitucional, a propósito de requerimientos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de los artículos 248, letra c) y 259, inciso final, del Código Procesal Penal 796 (2.1.) Normativa procesal impugnada 797 (2.2.) Cuestión constitucional en conflicto 797 (2.3.) Antecedentes de los casos y gestiones judiciales pendientes 798 (2.4.) Posición intermedia (fines de 2019 – inicios 2021) que acogió los recursos de inaplicabilidad intentados: 798 (2.4.1.) El derecho a la acción penal que tiene el ofendido por un delito 799 (2.4.2.) El ejercicio de la facultad de no perseverar tiene una repercusión negativa en el anterior derecho del querellante, no existiendo resguardos legales que resulten suficientes y compatibles con el ejercicio de este 800 (2.4.3.) Los resguardos existentes para proteger a la víctima no son suficientes para que pueda ejercer la acción penal prevista en la Constitución: 800 3) Retorno a la posición jurisprudencial primitiva. Rechazo a los recursos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad 802 (3.1.) Atenuación del principio de legalidad en el nuevo proceso penal 803 (3.2.) La facultad de no perseverar en el procedimiento 803 (3.3.) La posición de la víctima tras la reforma procesal penal 804 (3.4.) Dirección exclusiva de la investigación penal por parte del Ministerio Público 804 (3.5.) Principio de congruencia: 805 4) Breve referencia a la víctima en el proceso penal 805 (4.1.) ¿Tiene la víctima derecho al juicio oral? 805 (4.2.) ¿Tiene la víctima o el querellante derecho al debido proceso? 806 Conclusiones 807 Bibliografía 808 Comentario sentencia del Tribunal Constitucional “caso indultos particulares” rol Nº13.964/2023: Alcances del control jurisdiccional de los actos políticos o de gobierno 809 Kamel Cazor Aliste Franco Luna Donoso Introducción 809 1) Antecedentes de hecho y de derecho de la sentencia 810 (1.1.) Hechos relevantes y conflicto jurídico constitucional planteado 810 (1.2.) Ratio Decidendi 812 (1.2.1.) Voto de mayoría de los ministros Nancy Yáñez, Daniela Marzi, Rodrigo Pica, María Pía Silva y Nelson Pozo 812 (1.2.2.) Voto de minoría de los ministros Cristián Letelier, José Ignacio Vásquez y Miguel Ángel Fernández 814 (1.3.) Resolución del Tribunal y relevancia de la sentencia 815 2) Análisis crítico 816 (2.1.) Comentario de la resolución que se pronunció sobre la admisibilidad 816 (2.2.) Comentario respecto de la resolución judicial que se pronunció sobre el fondo 816 (2.3.) Actos de gobierno y su control judicial 817 (2.4.) Cuestiones de mera legalidad y de trascendencia constitucional 819 Conclusiones finales 820 Bibliografía 821 La inejecución de las sentencias emitidas por la Corte Constitucional del Ecuador 823 Roberto Viciano Pastor Christian Masapanta Gallegos Introducción 823 1. Justicia constitucional y ejecución de sentencias en el ordenamiento jurídico ecuatoriano 824 1.1 La sentencia constitucional y sus tipos en el Ecuador 829 1.2 Cumplimiento obligatorio de las sentencias constitucionales 831 1.3 La reparación integral como fundamento de una decisión constitucional 833 2. Factores que determinan el incumplimiento de sentencias constitucionales en el Ecuador 834 2.1. Ambigüedad o ausencia de normas que regulan la ejecución de sentencias 835 2.2. Indeterminación e imprecisión judicial en cuanto a la forma de ejecutar la sentencia 837 2.3 Sentencias inejecutables 839 2.4 Problemas de índole económico y presupuestario 840 2.5 Tipos de incumplimiento de sentencias constitucionales 841 3. Mecanismos que garantizan la ejecución de una sentencia constitucional 842 3.1. La acción de incumplimiento de sentencias y dictámenes constitucionales 843 3.2. Tipos de sentencias sobre las que procede una acción de incumplimiento 846 3.3. Regulación de la acción de incumplimiento de sentencias 846 3.4. Líneas jurisprudenciales de la Corte Constitucional ecuatoriana con relación al mecanismo de cumplimiento de sentencias constitucionales 848 3.5. Análisis cuantitativo de las decisiones constitucionales provenientes de acción de incumplimiento de sentencias. 850 3.6. El proceso de verificación de cumplimiento de sentencias emitidas por la Corte Constitucional ecuatoriana. 851 Bibliografía 852 | Descripción El objetivo de esta obra es brindar una herramienta jurídica de uso diario a quienes operan en cualquier ámbito profesional relacionado con el Derecho del Trabajo. La estructura y el contenido son exclusivos y novedosos. Se trata de una obra organizada de forma singular, no con una exposición de temas teóricos sino con el mismo íter con el que se encontrará el asesor, el abogado, el jurista, además de un muy fácil manejo. Cada capítulo contiene definiciones; normativa actualizada; jurisprudencia específica y cuestiones útiles relacionadas con la materia de estudio, todo ello expuesto con un uso léxico y una estructura con señalética de tránsito que facilita la comprensión del lector y proporciona una rápida ubicación en el tema requerido. Asimismo, el índice final ofrece un sencillo sistema de búsqueda para localizar en el GPS el tema que se necesita. Los autores tienen una amplia experiencia académica y profesional en las materias que se abordan, lo que se refleja en que los problemas abordados son los que realmente presentan dificultades prácticas, lo que convierte a este libro en una obra única.
| DescripciónTirant Lo Blanch ha desarrollado en Chile la exclusiva colección de GPS, la guía profesional de referencia para todos los operadores jurídicos del ámbito local. El objetivo de esta obra es brindar una herramienta jurídica de uso diario a quienes operan en cualquier ámbito profesional relacionado con los contratos mercantiles. La estructura y el contenido son exclusivos y novedosos. Se trata de una obra organizada de forma singular, no con una exposición de tema teórico sino con el mismo iter con el que se encontrará el asesor, el abogado, el jurista, además, de un muy fácil manejo. Cada capítulo contiene definiciones; normativa actualizada; jurisprudencia específicas y cuestiones útiles relacionadas con la materia de estudio, todo ello expuesto con un uso léxico y una estructura con señalética de tránsito que facilita la comprensión del lector y proporciona una rápida ubicación en el tema requerido. Asimismo, el índice final ofrece un sencillo sistema de búsqueda para localizar en el GPS el tema que se necesita. La autora tiene una amplia experiencia académica y profesional en las materias que se abordan, lo que se refleja en que los problemas abordados son los que realmente presentan dificultades prácticas, lo que convierte a este libro en una obra única. Junto con el presente libro en edición impresa se da el acceso al libro digital y, a las actualizaciones que se vayan produciendo, para que el lector tenga siempre las últimas novedades y la herramienta que ponemos en sus manos conserve la utilidad práctica para la que ha sido diseñada. | DescripciónEl llamado «derecho probatorio» ha tenido un auge en los últimos años en Chile. Esto ha permitido que la «teoría de la prueba» avance desde un lugar secundario en los estudios del proceso y las condiciones para dictar una sentencia racionalmente justificada a un punto importante, en el cual se reivindica una comprensión científica de las decisiones que son adoptadas en el marco de procesos judiciales y administrativos. El estudio sobre estándares probatorios tiene un lugar fundamental en dicho proceso, resultando un punto insoslayable del análisis de los fundamentos de dichas decisiones y su racionalidad. La presente obra, analiza los aspectos centrales sobre la defición de estándares probatorios, para abordar su definición en los procesos contenciosos que son conocidos a partir de la revisión de conductas anticompetitivas. Su desarrollo pretende argumentar, desde la teoría racional de la prueba, acerca de cuáles son los presupuestos para una formulación satisfactoria sobre los estándares probatorios en materia de (libre) competencia. Se examinan así, los fundamentos de los diversos estándares que son aplicados en materias civil penal y administrativa, para luego aproximarse hacia la formulación de los estándares que a juicio del autor, son aplicables a efectos de comprobar conductas anticompetitivas. Autor: Óscar Gárate Maudier Editorial Tirant Lo BlanchCAPÍTULO I ESTÁNDARES PROBATORIOS: DEFINICIÓN, SU NECESIDAD Y LAS FUNCIONES QUE CUMPLE 1.1. Definición de EdP y la necesidad de su existencia 1.2. Criterios para la determinación del EdP 1.3. Funciones del estándar probatorio 1.3.1. Función de distribución de errores – F(x)DE 1.3.2. Función de suficiencia – F(x)S 1.3.2.1. Cargas de persuasión en general 13.2.2. Suficiencia probatoria – carga probatoria 1.3.3. Función heurística – F(x)H CAPÍTULO II ESTÁNDARES PROBATORIOS EN SEDE CIVIL, ADMINISTRATIVA Y PENAL 2.1. Aspectos generales de los estándares probatorios aplicados en sede civil, administrativa y penal 2.1. Estándar penal 2.3. Estándar(es) civil(es) 2.4. Estándar administrativo sancionador – infraccional CAPÍTULO III ESTÁNDAR PROBATORIO EN LIBRE COMPETENCIA 3.1. Aspectos generales del estándar en competencia 3.2. Objetivos y sanciones del Derecho de la Competencia 3.3. El estándar de prueba en la jurisprudencia mayoritaria y su evolución 3.3.1. Primera etapa jurisprudencial: Instalación del TDLC–Farmacias 3.3.2. Segunda etapa jurisprudencial: El caso Farmacias y la formulación de PCyC+ 3.3.3. Tercera etapa jurisprudencial: Consolidación del EdP de PCyC+ 3.4. Disensiones Jurisprudenciales sobre la regla de PCYC+ 3.4.1. Primera disensión: Consideraciones relativas al EdP de conductas anticompetitivas y su aproximación jurisprudencial 3.4.2. Segunda disensión: Las prevenciones minoritarias en los casos Papeles y Suero fisiológico 3.5. El debate doctrinal sobre el estándar de prueba en sede de competencia | La obra que el lector tiene en sus manos se presenta estructurada en siete partes o ejes temáticos, que otorgan coherencia interna al tratamiento de las materias y facilitan su consulta. Cada eje temático cuenta con la versión corregida y aumentada de las ponencias presentadas por destacados académicos en las X Jornadas Nacionales de Derecho del Consumo, organizadas por la Universidad Andrés Bello y efectuadas los días 10 y 11 de diciembre de 2020. Las materias que se exploran en los ejes temáticos se centran en el análisis de diversos problemas y desafíos actuales que se originan para el Derecho del Consumo en el ámbito de la relación de consumo, el desarrollo de nuevas tecnologías, la actividad financiera, la contratación, la responsabilidad civil y, finalmente, las particularidades que presentan los procedimientos de solución de conflictos establecidos en el área, en contraste con el Derecho común. Confiamos que las futuras versiones de las Jornadas Nacionales de Derecho del Consumo sigan entregando tan generosos frutos como las colaboraciones que aquí se presentan bajo el sello de la editorial Tirant lo Blanch. Asimismo, recomendamos la atenta lectura de las interesantes aportaciones que esta instancia de reunión académica brinda año a año y que robustecen el estudio de esta dinámica disciplina. Índice Presentación 17 I. La relación de consumo El cumplimiento de un contrato de consumo frente a una pandemia: principios generales I. Introducción 21 1. El examen de la imposibilidad en el caso fortuito 21 1.1. Imposibilidad permanente e imposibilidad temporal 22 1.2. Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa 23 2. Incidencia del evento excepcional en el contrato de consumo 24 2.1. La conservación del contrato y la adecuación de la prestación 24 2.2. El incumplimiento y la extinción del vínculo como situaciones excepcionales 25 2.2.1. La frustración de las expectativas del consumidor-acreedor 26 2.2.2. La opción del proveedor 27 Conclusiones 28 Bibliografía citada 28 Notas sobre la relación de consumo en Chile a propósito de los servicios funerarios y su relación con el daño emocional de los deudos I. Introducción 31 II. La relación de consumo en los servicios funerarios 32 1. De la hipervulnerabilidad del consumidor en la contratación de servicios funerarios 36 2. Deberes del proveedor del servicio funerario 38 III. Previsibilidad del daño emocional y molestias 41 IV. Conclusiones 44 Bibliografía citada 44 Jurisprudencia citada 45 Normas citadas 46 II. Tecnología y consumo Inteligencia artificial: algunos desafíos en materia de consumo Introducción 49 I. La expansión del consumo implicará una mayor oferta de bienes y servicios y, por consiguiente, requerirá de ciudadanos empoderados y una mejor educación para el consumo 53 II. Una mayor expansión del consumo demandará más y mejores respuestas ante los requerimientos de los consumidores 55 III. En tercer lugar, es preciso reflexionar en torno a una mayor seguridad en el consumo, especialmente cuando se vincula a la entrega y uso de datos personales 56 Bibliografía citada 59 Publicidad nativa e influencers: un análisis de su procedencia y límites a partir de la protección de los consumidores en el derecho chileno Introducción 61 I. La publicidad nativa: procedencia y límites en el derecho chileno 64 II. Los influencers: procedencia y límites en el derecho chileno 69 III. La tutela del consumidor frente a la publicidad nativa ilícita y a los influencers 76 Conclusiones 78 Bibliografía citada 79 Jurisprudencia citada 83 Aplicación de la normativa de protección al consumidor a los actos de publicidad y consumo en las redes sociales I. La imposibilidad práctica de la aplicación de la ley en actos de consumo en las redes sociales 85 1. El acceso a la tecnología e internet 85 2. Nuestra legislación, ¿está preparada para este tipo de relaciones comerciales en plataformas digitales? 86 II. Problema del enforcement o imposibilidad práctica de hacer valer la ley en el ambiente digital 87 1. Dificultades para aplicar la norma en el ambiente digital 87 2. ¿Qué hacen las plataformas digitales? La alternativa de la autorregulación en las plataformas digitales 88 III. Actos de consumo en redes sociales 88 1. Dificultad para identificar al proveedor 88 2. Caso del influencer 89 3. Caso de las “tiendas virtuales” que no cumplen con la normativa de protección al consumidor 90 IV. Tenue regulación en Chile 91 V. Conclusiones 92 Bibliografía citada 94 Jurisprudencia citada 95 Normas citadas 95 III. Actividad financiera en materia de consumo “Conducta de mercado” y protección de los derechos de los consumidores financieros: comentarios preliminares a la nueva arquitectura interna de la comisión para el mercado financiero y su interacción con el “SERNAC financiero” I. Introducción 99 II. La supervisión conductual y la protección de los derechos de los consumidores 104 III. El (re)diseño institucional de la comisión para el mercado financiero 108 IV. La tensión de la nueva arquitectura propuesta por la cmf en relación con el “SERNAC financiero” 113 Bibliografía citada 115 Fiscalización, supervisión y resguardo de la actividad financiera en materia de consumo: entre el SERNAC y la “nueva” CMF I. Introducción 117 II. ¿Cómo resguardar al consumidor de productos y servicios financieros? 121 III. ¿Quién resguarda al consumidor de productos y servicios financieros? 125 IV. Propuesta de encaje y solución 130 V. Conclusiones 136 Bibliografía citada 138 Jurisprudencia citada 141 El cuestionamiento de las consecuencias jurídicas que abre el estado de insolvencia, bajo el modelo del Código Civil y de consumo, desde el punto de vista del sobreendeudamiento de los deudores consumidores I. Introducción: descripción del problema objeto de estudio 143 II. La regulación de la insolvencia en el CC y sus consecuencias jurídicas 147 III. La regulación de la insolvencia en la LPDC y sus consecuencias jurídicas 149 IV. Principales conclusiones reflexivas 153 Bibliografía citada 154 Reflexiones para una armonización del Derecho de Consumo con el Derecho Concursal ante la necesidad de prevención del sobreendeudamiento e insolvencia futura del consumidor I. Introducción 157 II. Una actual contradicción de la regulación de consumidores a partir de los mecanismos para la prevención del sobreendeudamiento del consumidor 159 1. El traspaso del riesgo de insolvencia al consumidor en virtud del deber de información precontractual 159 2. Irresponsabilidad del prestamista en la insolvencia futura del consumidor y su relación con las cláusulas abusivas 164 III. Falta de coherencia del régimen de consumo y concursal vinculado a la buena fe del consumidor futuro deudor 168 IV. Algunas reflexiones sobre coherencia entre un deber de información, un deber de evaluación de la solvencia del consumidor, y sus alcances en el procedimiento concursal de persona natural 171 1. Necesidad de coherencia entre una evaluación de la solvencia al tiempo de la contratación y la evaluación de la solvencia al momento del concurso 172 2. Consecuencias para el consumidor concursado dependiendo del enfoque del contenido de la evaluación de la solvencia 175 3. El mantenimiento del traspaso del riesgo de insolvencia al consumidor a pesar de un deber de evaluación de solvencia 179 4. El mantenimiento de la irresponsabilidad del prestamista a pesar de un deber de evaluación de solvencia 187 V. Conclusiones 190 Bibliografía citada 191 Normas citadas 195 IV. Contratación y consumo Cláusulas abusivas entre empresarios: algunos criterios de asimetría presentes en el ordenamiento jurídico chileno* I. Algunas notas introductorias 199 II. Tres ejemplos de cláusulas abusivas entre empresarios en el ordenamiento jurídico chileno 201 1. Aplicación del artículo 16 de la Ley N°19.496 a relaciones entre micro o pequeños empresarios por disposición del artículo 9 en relación al artículo 2 de la Ley N°20.416 202 2. Artículos 1 y 2 de la Ley N°21.236, que “regula la portabilidad financiera” 205 3. Artículo 2 de la Ley N°19.983, Regula la Transferencia y Otorga Mérito Ejecutivo a Copia de la Factura o Ley sobre pago a 30 días o Ley de pago oportuno 206 Conclusión 208 Bibliografía citada 208 Normas citadas 209 Bases para la realización de un control judicial preventivo del contenido de condiciones generales de contratación I. Introducción 211 II. Control general del contenido de cláusulas no negociadas en el ordenamiento jurídico chileno. Bases para un control judicial preventivo 212 III. Atisbos de control judicial preventivo en la jurisprudencia nacional 215 IV. Algunas consideraciones dogmáticas en relacion con el control judicial preventivo 217 Bibliografia citada 219 Normas citadas 221 Jurisprudencia citada 221 Por una aplicación de las normas de la ley de consumo a los contratos preparatorios en la comercialización de viviendas en verde, en blanco y en pre-venta I. Introducción 223 II. Las ventas en verde, en blanco y en pre-venta 224 III. Actos preparatorios de uso frecuente en las ventas en verde 226 IV. La aplicación de la lpdc a los actos preparatorios del contrato de compraventa 229 1. Existencia de una relación de consumo 230 2. El espíritu del legislador 232 3. El principio pro–consumidor 233 4. La norma utiliza un concepto comercial, no jurídico 234 V. Conclusiones 236 Bibliografía citada 237 Jurisprudencia citada 239 Contenido y efectos de la cláusula de satisfacción garantizada o garantía de satisfacción: una propuesta en el derecho chileno Introducción 241 I. “Si no te gusta, devolvemos tu dinero” 242 II. ¿Es la satisfacción garantizada una cuestión de falta de conformidad? 245 III. Ejercicio y efectos de la cláusula de satisfacción garantizada 248 Conclusiones 254 Bibliografía citada 255 La ausencia de consentimiento del artículo 12 a de la Ley N°19.496 I. Introducción 259 II. Ámbito de aplicación y supuesto del artículo 12 a LPDC 261 1. El ámbito de aplicación: los contratos click-wrap 261 2. El supuesto del artículo 12 A LPDC 262 2.1. La accesibilidad 262 2.2. La comprensibilidad 263 2.3. La disponibilidad 264 3. La métrica del consumidor medio 265 III. Operatividad de la ausencia de consentimiento 266 1. Panorama extranjero 266 2. Situación en la LPDC 267 IV. Conclusiones 271 Bibliografía citada 272 Normas citadas 273 Jurisprudencia citada 273 V. Responsabilidad civil y consumo La negligencia en la responsabilidad civil por productos y servicios defectuosos: una brecha entre la teoría y la práctica I. Introducción 277 II. Los grupos de casos 277 1. Venta de alimentos en mal estado 277 2. Hurtos y daños a la propiedad en estacionamientos 278 III. ¿Qué tienen en común estos casos? 279 1. Irrelevancia de la existencia de un acto jurídico oneroso entre el demandante y el demandado para efectos de la responsabilidad civil 279 2. La negligencia se da por establecida a partir del hecho de verificarse el defecto 280 IV. ¿Qué diferencias se advierten en estos casos? 281 1. Vinculación del proveedor demandado con el producto o servicio 281 2. Mecanismo para dar por probada la negligencia 282 V. Conclusión 284 Bibliografía citada 284 Normas citadas 285 Régimen de responsabilidad en materia de consumidor* I. Concepto de responsabilidad y criterios en los que se fundan los regímenes 287 II. Régimen de responsabilidad en materia de consumidor 293 III. Conclusiones 299 Bibliografía citada 299 Jurisprudencia citada 305 Notas sobre el “daño moral colectivo” implementado por la Ley 21.081 Introducción 307 I. Los intereses supraindividuales 307 II. La noción de daño moral colectivo 309 III. La comprensión del legislador del daño moral colectivo a través de la ley 21.081 310 IV. La dignidad de los consumidores como base para construir el daño moral colectivo 312 Conclusiones 315 Bibliografía citada 316 Normas citadas 317 Jurisprudencia citada 317 Nota sobre la relación entre el art. 24 inc. 5to, y el Art 53 C, letra C de la Ley 19.496; con especial interés en la agravante relativa al riesgo a la seguridad de los consumidores Introducción 319 I. ¿Resultan necesarias todas las circunstancias del inc. 5to del art. 24, Para que pueda ser ordenada la indemnización punitiva? 321 1. En cuanto al mencionado enfoque teleológico 321 2. En cuanto al recurso a la dignidad 321 II. Riesgos a la seguridad de los consumidores: ¿aun sin daños? 324 1. En cuanto al defecto informativo y sus consecuencias nocivas exteriorizadas. Una lectura desde la integración de riesgos comunicables 325 2. En cuanto al defecto informativo sin consecuencias nocivas exteriorizadas, ¿es indemnizable el denominado “daño a la autonomía” del consumidor? 329 III. ¿Una confusa aplicabilidad de la agravante en referencia más allá de los límites de la Ley Nº19.496? 333 Conclusión 333 Bibliografía citada 335 Normas citadas 337 Jurisprudencia citada 337 Interés colectivo, interés difuso y daños Bibliografía citada 350 VI. Prueba y procedimientos Presunciones que favorecen al consumidor en juicios por responsabilidad civil contractual I. Introducción 355 II. Presunciones y principios que favorecen al consumidor en juicios por responsabilidad civil contractual 356 1. Conflicto referido a la normativa aplicable: Ley de Protección de los consumidores en oposición a la Ley General de Urbanismo y Construcción 356 2. ¿Qué régimen probatorio resultaba aplicable? ¿Quién y qué aspectos debían probarse? 361 3. La conformidad en el derecho de consumo en oposición al pago en Derecho civil 363 4. El principio pro consumidor 367 Conclusiones 370 Bibliografía citada 371 Normas citadas 372 Jurisprudencia citada 372 Notas sobre algunos efectos personales del abandono del producto en manos del proveedor I. Introducción 373 1. Continuación del problema investigado 373 2. Objeto del trabajo 373 3. Importancia 374 4. Literatura jurídica 375 5. Hipótesis 378 6. Plan de estudio 378 II. Situación del contrato de consumo con anterioridad al vencimiento del plazo legal 378 III. Situación del contrato de consumo con posterioridad al vencimiento del plazo legal 382 IV. Conclusiones 388 Bibliografía citada 388 Normas citadas 392 VII. Acciones y procedimientos colectivos Sanciones por infracciones al acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo I. Procedimiento voluntario colectivo, incumplimiento e infracción de su acuerdo 395 II. El acuerdo del artículo 54 p de la ley nº19.496 Y sus efectos 396 III. Efecto infraccional del incumplimiento del acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo 397 IV. Tribunal competente para conocer de la infracción al acuerdo 398 V. Sanción aplicable al incumplimiento 399 1. La sanción por incumplimiento es independiente de las acciones para obtener el cumplimiento del acuerdo 400 2. Efectos del acuerdo erga omnes respecto de las infracciones cometidas por el proveedor que dieron origen al procedimiento voluntario colectivo 400 3. La sanción por incumplimiento es solo respecto al acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo, y no al incumplimiento de acuerdos en sede judicial 401 Bibliografía citada 401 Normas citadas 402 Jurisprudencia citada 403 En favor de mecanismos alternativos (o indirectos) para la distribución de indemnizaciones, reparaciones, devoluciones y compensaciones por afectaciones a los intereses colectivos y difusos Introducción 405 I. Compatibilidad de los mecanismos alternativos de distribución con el principio de reparación integral del daño. Propuesta de interpretación del artículo 3 letra e) de la LPDC 406 II. Reconocimiento legal de mecanismos alternativos de distribución en la Ley Nº19.496 408 Conclusiones 410 Bibliografía citada 411 El examen de admisibilidad de las acciones colectivas. Un tránsito normativo radical desde el rigor hacia la simplicidad I. Introducción 413 II. Sobre la evolución cronológica que ha experimentado la etapa de admisibilidad en el procedimiento especial en protección del interés colectivo o difuso de la LPDC 414 1. El rigor: La Ley N°19.955 de 2004 414 2. La eliminación del examen de admisibilidad en las acciones colectivas derivadas de la LGUC por fallas o defectos en la construcción: La Ley N°20.443 de 2010 415 3. La excesiva dilación de los juicios colectivos que dio lugar a la reforma de la LPDC: La Ley N°20.543 de 2011 418 4. La simplicidad: La Ley N°21.081 del 2018 421 5. Tabla Resumen 423 III. Panorama jurisprudencial, discusiones y desafíos tras el reformado artículo 52 de la LPDC 424 IV. Comentarios finales 429 Bibliografía 429 Normas citadas 430 Jurisprudencia citada 431 | Este libro es uno de los productos principales de la investigación realizada en ejecución del Proyecto FONDECYT Regular sobre el trabajo vía plataformas digitales en Chile. Su objetivo general es evaluar los problemas jurídicos que plantea el trabajo vía plataformas digitales en la definición de los criterios identitarios de la relación laboral y de las tutelas jurídicas requeridas, y proponer las bases dogmáticas y normativas para proyectar soluciones en el caso chileno. Por su parte, los objetivos específicos son cuatro. Primero. Revisar los criterios dogmáticos, normativos y jurisprudenciales que definen la subordinación laboral desde una perspectiva funcional, y determinar su correspondencia en el trabajo vía plataformas digitales. Segundo. Identificar los nuevos factores de riesgo laboral y el incremento de los existentes que plantea el trabajo vía plataformas digitales, y proyectar instrumentos de protección social para el caso chileno. Tercero. Analizar las nuevas características del control de la prestación de servicios en el trabajo vía plataformas, y su incidencia en los derechos fundamentales del trabajador, conforme al actual contexto normativo chileno del derecho de autodeterminación informativa. Cuarto. Valorar las dificultades que plantea la economía de plataformas a la consistencia organizativa y acción colectiva, dadas las insuficiencias normativas del modelo chileno, y aportar elementos para el rediseño del ordenamiento sindical en este nuevo contexto. Se estructura en doce capítulos organizados en cuatro partes: el debate sobre la laboralidad, seguridad social y protección social, protección de datos personales y derechos colectivos. A ellos se suma un capítulo introductorio, que aporta una visión panorámica y global de los problemas y desafíos en estos temas. Los autores son los investigadores del proyecto y connotados expertos invitados, tanto nacionales como extranjeros. Índice Abreviaturas 17 Presentación 19 Capítulo introductorio Camino a la regulación del trabajo en plataformas digitales Adrián Todolí Signes 1. De la intrascendencia a la ley 21 2. Diversidad de plataformas y dificultad de respuesta uniforme 24 3. Iniciativas regulatorias 26 4. Crítica a unos derechos “mínimos” para los autónomos 30 5. Propuesta de modernización del concepto de trabajador. Eliminación de la dependencia jurídica como criterio delimitador del contrato de trabajo 32 6. Reflexión final. Modernizar y aplicar el concepto de trabajador 35 Bibliografía citada 36 Normas jurídicas citadas 38 Jurisprudencia citada 38 Parte I El debate sobre la laboralidad Capítulo 1 Sobre la distinción entre el trabajador de plataformas digitales dependiente y el trabajador de plataformas digitales independiente. Análisis crítico de la Ley Nº 21.413 Alfredo Sierra Herrero 1. Introducción 41 2. Empresa de plataforma digital y trabajador independiente 42 2.1 Plataformas excluidas 42 2.2 Más allá de una coordinación 43 2.2.1 Pago de honorario, periodo de pago y monto mínimo 44 2.2.2 Condiciones sobre la prestación de servicios 45 2.2.3 Sobre el cumplimiento de una jornada de trabajo 48 3. Sobre la delimitación entre la dependencia e independencia 52 3.1 Importancia de la presunción de laboralidad 52 3.2 Pautas para calificar un trabajador independiente de plataforma 53 3.2.1 Servicios con continuidad 54 3.2.2 Servicios discontinuos o esporádicos 57 4. Conclusiones 58 Bibliografía citada 58 Jurisprudencia citada 60 Capítulo 2 La calificación judicial del trabajo en plataformas en Chile Luis Lizama Portal 1. Las sentencias sobre el trabajo en plataformas 63 2. Los fallos en contra de la laboralidad 66 2.1 Inexistencia de jornada laboral y consecuencial libertad para definir cuándo y cuánto trabajar 66 2.2 Inexigibilidad de exclusividad de servicios 68 2.3 Ausencia del ejercicio de la potestad disciplinaria por parte de la plataforma 69 2.4 Falta de ejercicio de las potestades de dirección 70 2.5 La falta de ajenidad 72 3. El fallo a favor de la laboralidad 73 4. La subordinación jurídica como indicio de laboralidad 73 4.1 Existencia de control de parte de la plataforma al prestador de servicio 74 4.2 Unilateralidad de la fijación del contenido del contrato por la plataforma 75 4.3 Ejercicio de potestad disciplinaria por la plataforma 76 4.4 Incorporación del prestador a la estructura empresarial de la plataforma 77 5. La ajenidad en los medios, los frutos, los riesgos y el mercado 78 6. Conclusiones 82 Bibliografía citada 86 Jurisprudencia citada 87 Capítulo 3 Los derechos laborales de las personas trabajadoras en plataformas digitales en España y en la Unión Europea Alexandre Pazos Pérez 1. Subordinación y dependencia en las plataformas digitales 91 2. Ley 12/2021, de 28 de septiembre, por la que se modifica el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores para garantizar los derechos laborales de las personas dedicadas al reparto en el ámbito de plataformas digitales 93 3. Análisis de la propuesta de Directiva del Parlamento y del Consejo sobre la mejora de las condiciones de trabajo en el trabajo en plataformas digitales 97 4. Conclusiones 99 Bibliografía citada 101 Jurisprudencia citada: 103 Parte II Seguridad Social y Protección Social Capítulo 1 Seguridad laboral en el trabajo vía plataformas digitales: la nueva regulación legal en Chile y sus desafíos María Soledad Jofré Bustos 1. Seguridad laboral en el trabajo vía plataformas 107 2. ¿Cómo se protege a los trabajadores de plataformas digitales frente a los riesgos laborales? Relevancia de la determinación de laboralidad 109 3. Seguridad de los trabajadores de plataforma en la nueva regulación legal en Chile 111 3.1 Regulación para trabajadores dependientes 113 3.2 Regulación para trabajadores independientes 113 3.3 Normas comunes para trabajadores dependientes e independientes 117 4. Consideraciones finales: desafíos pendientes 118 Bibliografía citada 119 Jurisprudencia citada 120 Capítulo 2 Seguridad y salud en el trabajo ejecutado por medio de plataformas digitales: una deuda pendiente Rodrigo Monteiro Pessoa Jair Aparecido Cardoso Rogério Alessandre De Oliveira Castro 1. Las nuevas formas de organización productiva y los riesgos invisibles de la sociedad postmoderna 121 2. El deber de tutela del medio ambiente del trabajo y los riesgos en la ejecución del trabajo por medio de plataformas digitales: desafíos y perspectivas 125 3. Conclusiones 134 Bibliografía citada 135 Capítulo 3 Los problemas de protección social en la economía de plataformas digitales Federico Rosenbaum Carli 1. La economía de plataformas digitales y los problemas que plantea 139 2. Los problemas de protección social en la economía de plataformas digitales 141 3. ¿Cómo lograr una protección social adecuada para los trabajadores de la economía de plataformas digitales? 143 3.1 Un modelo que prescinde del problema jurídico: la intrascendencia de la calificación jurídica y la imposición de un mínimo de protección para toda persona que trabaje 144 3.2 Una propuesta de solución enfocada en el problema jurídico: una aproximación interpretativa que promueva el trabajo decente 146 3.2.1 La trascendencia conceptual del “trabajo decente” en el procedimiento de calificación de un vínculo jurídico que comprometa trabajo 146 3.2.2 La importancia de las nociones de la autonomía y la ajenidad para delimitar la laboralidad del trabajo mediante plataformas digitales 148 Bibliografía citada 151 Parte III Protección de datos personales Y DISCRIMINACIÓN ALGORÍTMICA Capítulo 1 La protección de datos personales de trabajadores de empresas de plataformas digitales de servicios y la regulación de la gestión algorítmica del trabajo bajo la Ley Nº 21.431 Pablo Contreras Vásquez 1. Introducción 157 2. Las reglas de protección de datos personales bajo la Ley Nº 21.431 158 2.1 Obligación de respetar la autodeterminación informativa de trabajadores 159 2.2 Reglas especiales de protección de datos personales 160 2.2.1 Sobre la expresión “datos del trabajador o la trabajadora” 160 2.2.2 Reserva de los datos de trabajadores 161 2.2.3 Finalidad del tratamiento 161 2.2.4 Derecho de acceso 162 2.2.5 Portabilidad de datos personales 163 2.3 Garantía de la autodeterminación informativa de los trabajadores digitales 165 3. Reglas especiales de regulación de la gestión algorítmica del trabajo 166 3.1 Exigencias físicas en el trabajo vía plataformas 166 3.2 Transparencia algorítmica 167 3.2.1 Estipulación del contrato de trabajo 168 3.2.2 Requisitos de transparencia en la remuneración 168 3.2.3 Transparencia algorítmica en sentido estricto 168 4. Conclusiones 171 Bibliografía citada 172 Capítulo 2 Discriminación algorítmica en las plataformas digitales de trabajo Alberto Coddou Mc Manus 1. Introducción 175 2. El derecho a la igualdad y no discriminación de los trabajadores de plataformas en el derecho chileno 178 3. Gestión algorítmica del trabajo en plataformas 182 4. Evaluación del trabajo en plataformas 186 5. Conclusiones 189 Bibliografía citada 190 Capítulo 3 Discriminación de género por mecanismos automatizados de toma de decisiones: el caso de las conductoras de Uber Paloma Herrera Carpintero 1. Introducción 193 2. La discriminación derivada del uso de decisiones automatizadas o discriminación algorítmica 196 3. Trabajo a través de plataformas digitales: ¿cerrando brecha o perpetuando las ya existentes? El caso de Uber 199 4. Propuestas y consideraciones 205 5. Conclusión 207 Bibliografía citada 208 Parte IV Derechos colectivos Capítulo 1 La organización y la negociación colectiva de los trabajadores vía plataformas digitales en Chile Rodrigo Palomo Vélez Diego Villavicencio Pinto 1. Planteamiento preliminar 213 2. La organización colectiva de los trabajadores vía plataformas digitales 215 3. La negociación colectiva de los trabajadores vía plataformas digitales 220 4. La negociación colectiva y el derecho de la competencia 225 5. Ideas finales 229 Bibliografía citada 230 Capítulo 2 El derecho de huelga en el trabajo vía plataformas digitales Karla Varas Marchant 1. Introducción 233 2. El cambio de paradigma: del encuentro y concentración de los trabajadores a su aislamiento y dispersión 235 3. Las tecnologías y el derecho de huelga: ¿obstáculo o nuevas formas de acción sindical? 240 4. Nuevos medios de defensa empresarial ante la huelga 243 5. Conclusiones 245 Bibliografía citada 246 Capítulo 3 La representación colectiva de los trabajadores al servicio de plataformas digitales Francisco Valle Muñoz 1. Aproximación a la materia objeto de estudio 249 2. La calificación jurídica del trabajo mediante plataformas digitales a efectos del reconocimiento del derecho a la representación colectiva 251 3. La representación unitaria en el trabajo mediante plataformas digitales 253 4. La representación sindical en el trabajo mediante plataformas digitales 256 5. Conclusiones 261 Bibliografía citada 263 |
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