Sociedades comerciales – Tomo I y II

SOCIEDADES COMERCIALES
Introducción al derecho de sociedades
Sociedad colectiva
Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedades en comandita
Régimen simplificado, Ley nº 20.659
Sociedad anónima
Sociedad anónima de garantía recíproca
Sociedad por acciones
Grupos empresariales

Índice
TOMO I
Abreviaturas        1
PRIMERA PARTE
INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE SOCIEDADES. ORIGEN, CLASIFICACIÓN Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
Capítulo I
Antecedentes y nociones fundamentales
1.    ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD        7
1.1.    La sociedad en el Derecho romano        7
1.1.1.    Formas asociativas del Derecho romano: Consortium, societas omnium bonorum, societas unius negotiationis y societas universalis quaestum        8
1.1.2.    Origen de la societas romana        9
1.2.    La sociedad en el derecho medieval        10
2.    CONCEPTO DE SOCIEDAD        12
2.1.    La tesis institucionalista        13
2.2.    La tesis contractualista        15
2.3.    Contractualismo e institucionalismo en el derecho societario chileno        18
3.    REGULACIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD EN EL DERECHO CHILENO        27
4.    CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD        27
4.1.    Es generalmente un contrato plurilateral. El caso especial de la SpA unipersonal        27
4.2.    Es un contrato solemne. Referencia a la Ley Nºâ?¯20.659        28
4.3.    Es un contrato oneroso        29
4.4.    Contrato intuitus personae        31
4.5.    Contrato de carácter complejo o dualista en cuanto a sus efectos        32
4.6.    Contrato típico, de tracto sucesivo        32
4.6.1.    Contrato típico        33
4.6.2.    Contrato de ejecución sucesiva        33
Capítulo II
Elementos y clasificación de la sociedad comercial
con personalidad jurídica
1.    PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD MERCANTIL        37
1.1.    La personalidad jurídica y la doctrina de la sociedad en mano común del derecho germánico        38
1.2.    La personalidad jurídica de las sociedades comerciales en el derecho francés. Ventajas y falencias        40
1.3.    Algunos aspectos de la personalidad jurídica en el derecho societario chileno        41
1.3.1.    Personalidad jurídica de las sociedades anulables        41
1.3.2.    Personalidad jurídica de las sociedades anónimas especiales        44
1.3.3    Alcances de la personalidad jurídica. La situación del daño moral de los socios individualmente considerados        44
1.3.4.    Personalidad jurídica de la sociedad colectiva comercial disuelta y no liquidada        46
1.4.    Las concepciones doctrinales sobre la personificación de la sociedad        47
1.4.1.    Teoría de la personalidad ficticia        47
1.4.2.    Teoría de la personalidad real        48
1.4.3.    Teoría finalista o del patrimonio fin        49
1.5.    La personalidad jurídica de sociedades unipersonales. El caso de la SpA        50
2.    REQUISITOS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD        52
2.1.    Requisitos comunes del contrato de sociedad        52
2.1.1.    Consentimiento sin vicios        53
2.1.2.    Capacidad para contratar        53
2.1.2.1.    Situación de la mujer casada y no separada totalmente de bienes        53
2.1.2.2.    Situación del menor adulto        55
2.1.3.    Objeto lícito        56
2.1.4.    Causa lícita        56
2.2.    Requisitos especiales del contrato de sociedad        59
2.2.1.    Primer requisito especial: El aporte de los socios        59
2.2.1.1.    El aporte debe ser estipulado expresamente        60
2.2.1.2.    El aporte puede hacerse en propiedad o en usufructo. Situación en caso de silencio        62
2.2.1.3.    El aporte constituye un título de enajenación. Lesión enorme, saneamiento y aporte sujeto a condición        64
2.2.1.4.    El aporte debe ser útil y apreciable en dinero; aporte de cosas y aporte de industria        69
2.2.1.5.    Los aportes deben ser valorados. Omisión del requisito y formas de cumplirlo        73
2.2.1.6.    El aporte debe ser especificado. Prohibición de las sociedades a título universal        76
2.2.1.7.    Sanción en caso de incumplimiento de la obligación de aportar        77
2.2.1.8.    Aumento de aportes por infracapitalización        78
2.2.1.9.    Embargo del aporte y embargo del interés del socio        80
2.2.2.    Segundo requisito esencial: Participación en las utilidades y pérdidas        85
2.2.3.    Tercer requisito esencial: La intención de formar sociedad o affectio societatis        87
3.    CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES        93
3.1.    Atendiendo a su objeto        93
3.1.1.    Diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles; relevancia de la distinción        94
3.1.2.    Algunas consideraciones sobre la mercantilidad formal de la Sociedad Anónima        96
3.2.    Atendiendo a su componente personalista o de capital        98
3.3.    Atendiendo a la responsabilidad de los socios        99
3.4.    Atendiendo a los tipos societarios reconocidos por la ley        100
3.5.    Atendiendo a su nacionalidad        101
3.5.1.    Principales teorías sobre la nacionalidad de la sociedad        101
3.5.2.    La situación en el derecho chileno de sociedades        104
3.6.    Atendiendo a los bienes que conforman el aporte        106
SEGUNDA PARTE
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN PARTICULAR. SOCIEDAD COLECTIVA, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y SOCIEDADES EN COMANDITA
Capítulo I
La sociedad colectiva
1.    CONCEPTO DE SOCIEDAD COLECTIVA        110
2.    RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS        111
2.1.    Situación del ex socio        112
2.2.    Herederos del socio fallecido        113
2.3.    Alcances de la solidaridad de los socios y su diferencia con la solidaridad pasiva como modalidad de los actos jurídicos        115
3.    CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. RÉGIMEN GENERAL        117
3.1.    Constitución de la sociedad colectiva según el Código de Comercio. Régimen general         118
3.1.1.    El contrato debe otorgarse por escritura pública        118
3.1.1.1.    La escritura pública es también prueba del contrato de sociedad        120
3.1.2.    Extracto, inscripción y efecto retroactivo de la escritura pública de constitución y modificación estatutaria        120
3.1.3.    Sanción por la falta de escritura pública e inscripción. Sociedades de hecho con y sin personalidad jurídica        121
3.1.3.1.    Sociedades de hecho con personalidad jurídica        122
3.1.3.2.    Sociedades de hecho sin personalidad jurídica. Relaciones internas y externas        122
3.2.    Menciones del contrato de sociedad colectiva comercial        126
3.2.1.    Análisis de las menciones que no pueden omitirse        126
3.2.1.1.    “Los nombres, apellidos y domicilios de los socios” (art. 352 Nºâ?¯1).        126
3.2.1.2.    “La razón o firma social” (art. 352 Nºâ?¯2).        127
3.2.1.3.    “El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno” (art. 352 Nºâ?¯4).        129
3.2.1.4.    “Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad” (art. 352 Nºâ?¯5). Análisis del objeto social.        129
3.3.    Análisis de las menciones contractuales de incorporación legal supletoria        136
3.3.1.    “Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social” (art. 352 Nºâ?¯3).        137
3.3.2.    “La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial”. Situación del socio trabajador (art. 352 Nºâ?¯6).        137
3.3.3.    “La época en que la sociedad debe principiar y disolverse” (art. 352 Nºâ?¯7)        143
3.3.4.    “La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares” (art. 352 Nºâ?¯8).        144
3.3.5.    “La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social” (art. 352 Nºâ?¯9).        145
3.3.6.    “Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento”. Pacto arbitral estatutario y situaciones que pueden plantearse (arts. 352 Nºâ?¯10 y 415).        149
4.    LAS RELACIONES EXTERNAS DE LA SOCIEDAD. ADMINISTRACIÓN, REPRESENTACIÓN Y USO DE LA RAZÓN SOCIAL        154
4.1.    Concepto de administración y de representación        154
4.2.    Administración de la sociedad colectiva         156
4.2.1.    Una aclaración previa; concepto y nociones de administración        156
4.2.1.1.    Administración voluntaria y administración legal        158
4.2.1.2.    Administración de bienes propios y administración de bienes ajenos        159
4.2.2.    Naturaleza jurídica de la administración social. Teoría del mandato y teoría del órgano        161
4.2.2.1.    Teoría del mandato        161
4.2.2.2.    Teoría del órgano        164
4.2.3.    Formas y facultades de administración de la sociedad colectiva comercial        166
4.2.3.1.    Los socios no designan al administrador; mandato tácito y derecho de oposición        167
4.2.3.2.    Los socios designan a la persona del administrador. Análisis de las situaciones posibles        170
4.2.3.4.    Responsabilidad del administrador        178
4.2.3.5.    La figura del administrador de hecho y sus variantes. Aproximación hacia un estatuto diferenciado de responsabilidad        179
4.3.    La razón social        188
4.3.1.    Uso de la razón social de una sociedad disuelta        189
4.3.2.    Inclusión del nombre de un extraño en la razón social        190
4.3.3.    Uso de la razón social por terceros extraños a la sociedad. Situación del socio no autorizado        191
4.3.4.    Uso de la razón social y actos que no conciernen al giro        192
5.    PROHIBICIONES LEGALES IMPUESTAS A LOS SOCIOS. RECUENTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES        193
5.1.    Prohibición de extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares (art. 404 Nºâ?¯1 del C. de C.)        193
5.2.    Prohibición de aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos de la firma social (art. 404 Nºâ?¯2 del C. de C.). La figura de la exclusión del socio        194
5.3.    Prohibición de ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las funciones que le correspondan en la administración (art. 404 Nºâ?¯3 del C. de C.)        196
5.4.    Prohibición de competir con la sociedad y deber de lealtad (art. 404 Nºâ?¯4 del C. de C.)        198
5.4.1.    Prohibición de competir en su manifestación subjetiva        200
5.4.2.    Prohibición de competir en su manifestación material         201
5.4.3.    Prohibición de competir y sociedad en liquidación        202
5.4.4.    Autorización de los consocios        203
5.4.5.    Sanción por violación de la prohibición de competir        203
6.    DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA        203
6.1.    Causales de disolución que dependen de la voluntad de los socios         205
6.1.1.    La llegada del plazo o el evento de la condición establecida para la vigencia de la sociedad. Prórroga automática y revocabilidad del aviso de término        205
6.1.2.    La finalización del negocio para el cual se constituyó la sociedad        207
6.2.    Causales de disolución que no dependen de la voluntad de los socios        210
6.2.1    La insolvencia de la sociedad        211
6.2.2.    La extinción de todos los bienes que forman el objeto social        216
6.2.3.    El incumplimiento de la obligación de enterar el aporte estipulado        218
6.2.4.    La pérdida de la cosa aportada en usufructo        219
6.2.4.1.    Reposición de la cosa. Análisis de los requisitos y situaciones posibles        219
6.2.4.2.    Los socios determinan continuar la sociedad sin la cosa aportada en usufructo        221
6.2.5.    La remoción sin justa causa del administrador estatutario        221
6.2.6.    La renuncia de uno o más socios        222
6.2.6.1.    Casos en que procede la renuncia. Renuncia prohibida        222
6.2.6.2.    Requisitos de la renuncia        225
6.2.6.3.    Renuncia del socio administrador        229
6.2.7.    La incapacidad sobreviniente del socio        230
6.2.8.    El fallecimiento de alguno de los socios        230
6.2.8.1.    Muerte del socio persona natural        230
6.2.8.2.    ¿Muerte ficta?; extinción de la personalidad jurídica del socio persona jurídica        234
6.2.9.    Insolvencia de alguno de los socios        236
6.3.    Formalidades de la disolución        237
6.4.    Efectos de la disolución y momento en que opera        238
7.    LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA        239
7.1.    Formas de liquidar        240
7.2.    Facultades del liquidador        242
7.3.    Obligaciones del liquidador        243
7.4.    Renuncia y remoción del liquidador        243
7.5.    Término de la liquidación y extinción de la sociedad        244
8.    NORMAS ESPECIALES SOBRE PRESCRIPCIÓN        245
Capítulo II
La sociedad de responsabilidad limitada
1.    ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA        249
2.    NATURALEZA Y CARACTERÍSTICAS DE LA SRL EN EL DERECHO CHILENO        255
2.1.    Legislación aplicable a la SRL        255
2.2.    El contrato de sociedad de responsabilidad limitada es solemne        257
2.2.1.    Régimen general        257
2.2.2.    Régimen simplificado        258
2.3.    Número de socios        259
2.4.    Razón social        260
2.5.    Responsabilidad de los socios        260
2.6.    Cesibilidad de los derechos de socio e incorporación de nuevos socios        264
2.7.    Giros sociales prohibidos        265
2.8.    Administración        265
2.9.    Disolución y liquidación        267
Capítulo III
La sociedad en comandita
1.    SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE        269
1.1.    Formalidades        271
1.2.    Los socios        271
1.3.    Razón social        274
1.4.    Administración y responsabilidad de los socios        274
1.5.    Cesibilidad de los derechos sociales        275
2.    SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES        276
2.1.    Legislación aplicable        277
2.2.    Constitución        277
2.3.    Aportes según la naturaleza de los socios        278
2.4.    Administración        280
2.5.    Estatuto jurídico aplicable al socio comanditario        281
2.6.    Órganos sociales        282
2.6.1.    Asamblea General de Accionistas        282
2.6.2.    La Junta de Vigilancia        283
2.7.    Modelo de estatuto social        283
TERCERA PARTE
NORMAS SOBRE RÉGIMEN SIMPLIFICADO DE CONSTITUCIÓN, MODIFICACIÓN Y DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES, LEY Nºâ?¯20.659
Capítulo I
Análisis general de la Ley Nºâ?¯20.659
1.    ÁMBITO DE APLICACIÓN. SOCIEDADES “COMERCIALES” Y LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE GIRO CIVIL        294
2.    LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA ON LINE O POR MEDIOS ELECTRÓNICOS. CONCEPTOS DE “TITULAR”, “FORMULARIO” Y MECANISMOS DE SUSCRIPCIÓN        297
2.1.    Suscripción de Formularios        298
2.1.1.    Todos los titulares cuentan con firma electrónica avanzada. Suscripción directa        298
2.2.    Sólo alguno(s) de los titulares cuenta(n) con firma electrónica avanzada. Suscripción directa y ante Notario        299
2.3.    Suscripción ante Notario        299
2.4.    Suscripción por representante legal o apoderado.        301
2.4.1.    Suscripción mediante apoderado designado en el formulario        302
2.5.    Plazo y fecha de suscripción        303
2.6.    Suscripción fuera del sistema         303
2.7.    Modificación, transformación, fusión, división, terminación y disolución de la sociedad        303
2.8.    Obligación de aportar mediante suscripción de formularios. Aporte estipulado, aporte enterado e inoponibilidad a terceros        305
3.    LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA INTERCONECTADO E “INTEROPERACIONAL”        309
4.    LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA REGISTRAL TAMBIÉN DESMATERIALIZADO. EL REGISTRO DE EMPRESAS Y SOCIEDADES        310
5.    COMPATIBILIDAD ESTRUCTURAL Y FLEXIBILIDAD DE LA NUEVA NORMATIVA. EL MECANISMO DE LA MIGRACIÓN        312
5.1.    Migración voluntaria desde el régimen general al régimen simplificado        313
5.1.1.    Consentimiento en el acto o acuerdo de migración        313
5.1.2.    Certificado de Migración al sistema simplificado emitido por el Registro de Comercio.         314
5.1.3.    Formulario de Migración al sistema simplificado y coherencia con el Certificado        315
5.1.4.    Certificado digital de migración al régimen simplificado emitido por el Registro de Empresas y Sociedades        315
5.1.5.    Notificación al Conservador de Bienes Raíces y anotación en el Registro de Comercio        316
6.    MIGRACIÓN VOLUNTARIA DESDE EL RÉGIMEN SIMPLIFICADO HACIA EL RÉGIMEN GENERAL        316
7.    MIGRACIÓN OBLIGATORIA DESDE EL RÉGIMEN SIMPLIFICADO HACIA EL RÉGIMEN GENERAL        317
8.    MIGRACIÓN DE REGRESO        318
9.    JUNTAS Y REGISTROS DE ACCIONISTAS         318
10.    A MODO DE CONCLUSIÓN        319
Parte final
Aspectos generales de las sociedades mineras, en particular la sociedad contractual: origen, naturaleza jurídica y normativa aplicable
1.    ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LAS SOCIEDADES MINERAS. LA CONCEPCIÓN PERSONALISTA DE LA SOCIEDAD O COMPAÑÍA MINERA EN EL DERECHO CASTELLANO MEDIEVAL        323
2.    NATURALEZA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES MINERAS         330
3.    NORMATIVA APLICABLE A LA SOCIEDAD CONTRACTUAL MINERA        335
Bibliografía        337
TOMO II
Abreviaturas        349
Capítulo I
La sociedad anónima
1.    ANTECEDENTES HISTÓRICOS Y EVOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN EL DERECHO CHILENO Y COMPARADO.        352
2.    DEFINICIÓN LEGAL Y MERCANTILIDAD FORMAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. ALCANCES        360
2.1.    Sociedad anónima, mercantilidad formal y ánimo de lucro. ¿Es este un elemento esencial?        368
2.1.1.    Tesis de la “descausalización” del contrato de sociedad        369
2.1.2.    Tesis intermedia. Concepción amplia del ánimo de lucro como elemento del contrato de sociedad        371
3.    CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS EN LA LEY CHILENA        373
3.1.    Según el régimen de constitución y fiscalización        373
3.1.1.    Sociedades anónimas abiertas        373
3.1.2.    Sociedades anónimas cerradas        377
3.1.3.    Sociedades anónimas especiales        378
3.2.    Según la relación por capital o administración que exista entre ellas        379
3.3.    Según la nacionalidad        380
4.    CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. RÉGIMEN COMÚN        381
4.1.    Menciones que debe contener la escritura pública de constitución        382
5.    MODIFICACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. RÉGIMEN COMÚN        394
6.    PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD ANULABLE Y SANEAMIENTO        395
7.    EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA        396
7.1.    Una distinción previa: capital social y patrimonio social        396
7.2.    Normas legales para la tutela del capital social        397
7.2.1.    Entero efectivo y real del capital        398
7.2.2.    Capital útil        399
7.2.3.    Conservación e intangibilidad del capital        400
7.2.3.1.    Revalorización de pleno derecho del capital social        401
7.2.3.2.    Modificación de pleno derecho del capital por el mayor valor en la colocación de acciones de pago        402
7.2.3.3.    Autocartera y reducción de pleno derecho del capital        403
7.2.3.4.    Pago de dividendos con cargo a utilidades líquidas.        405
7.2.3.5.    Reajustabilidad del saldo insoluto de las acciones suscritas y no pagadas        406
7.3.    Capital nominal, capital suscrito y capital pagado        406
7.4.    Aumento del capital        408
7.4.1.    Aspectos formales        408
7.4.2.    Saldos morosos del aumento de capital        408
7.4.3.    Emisión de bonos convertibles        409
7.4.4.    Planes de compensación o “stock option”        409
7.4.4.1.    Plan de Compensación mediante aumento de capital        412
7.4.4.2.    Plan de Compensación mediante autocartera        413
7.4.4.3.    Etapas que componen la ejecución de un Plan de Compensación.        415
7.4.4.    Formas de aumentar el capital.        417
7.4.4.1.    Aumento de capital mediante la emisión de nuevas acciones y derecho de suscripción preferente        417
7.4.4.2.    Aumento de capital mediante la capitalización total o parcial de las utilidades y fondos de reserva        418
7.5.    Disminución del capital        419
8.    LAS ACCIONES        420
8.1.    Características de las acciones         420
8.1.1.    La acción como objetivación del carácter capitalista de la sociedad anónima.        420
8.1.2.    Acción y título accionario        420
8.1.3.    Transferibilidad de la acción        422
8.1.3.1.    Pactos de accionistas y limitaciones a la libre cesibilidad        423
8.1.3.2.    Sistema y regulación de la “oferta pública de adquisición de acciones” como mecanismo de transferencia. Aspectos principales        429
8.1.3.3.    Transacción de acciones chilenas en el extranjero: El sistema de ADR’s (American Depositary Receipts)        436
8.1.4.    La acción es autónoma, indivisible e inescindible. Copropiedad sobre acciones        446
8.2.    Tipos de acciones y criterios de clasificación        448
8.2.1.    Según la función que cumplen        448
8.2.2.    En cuanto al valor de las acciones: acciones con y sin valor nominal; valor de libros; valor comercial o de mercado        449
8.2.3.    En cuanto al estado de emisión, suscripción y pago de las acciones: acciones emitidas, acciones en reserva y acciones pagadas        452
8.2.4.    En cuanto a los derechos que confieren al accionista. Acciones ordinarias y acciones preferidas, preferentes o privilegiadas        452
8.2.4.1.    Características y requisitos de las preferencias        454
8.2.4.2.    Preferencias reguladas o típicas: Acciones sin derecho a voto o con voto limitado; acciones de control; canje de acciones        454
8.2.4.3.    Preferencias prohibidas        458
8.2.5.    Acciones de pago y acciones liberadas de pago o “crías”        459
8.2.6.    Acciones al portador y acciones nominativas        460
8.2.7.    Acciones rescatables y no rescatables        461
8.2.8.    Acciones sectoriales o por unidad de negocio        461
8.3.    Suscripción de acciones        463
8.3.1.    Requisitos formales del contrato de suscripción        464
8.4.    Cesión o transferencia de acciones        464
8.4.1.    Traspaso de acciones        465
8.4.2.    Formalidades del traspaso        468
8.4.3.    Inscripción del traspaso y sus efectos        470
8.5.    Transmisibilidad de las acciones        473
8.6.    Gravámenes sobre acciones        474
8.6.1.    Oponibilidad de los gravámenes y embargos a la sociedad        474
8.6.2.    Embargo de acciones        475
8.6.3.    Usufructo sobre acciones        475
8.6.4.    Prenda de acciones        477
8.7.    Derechos que confiere la acción y el deber de lealtad del accionista.        479
8.7.1.    Derechos políticos o administrativos        481
8.7.1.1.    Derecho a voz y voto        481
8.7.1.2.    Derecho a ser informado. Algunas consideraciones sobre la información esencial, reservada y privilegiada        483
8.7.1.3.    Otros derechos políticos o administrativos        498
8.7.2.    Derechos patrimoniales        498
8.7.2.1.    Derecho a participar en las utilidades sociales        498
8.7.2.2.    Derecho a la restitución del aporte y a los eventuales remanentes del patrimonio, al liquidarse la sociedad.        505
8.7.3.    Otros derechos: opción preferente de suscripción de acciones, derecho de retiro y derecho al saneamiento de la sociedad        506
8.7.3.1.    Aumento de capital y opción de suscripción preferente        506
8.7.3.2.    Derecho a retiro        509
9.    ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA        523
9.1.    Concepto de administración        524
9.2.    Sistema de administración de la sociedad anónima en el derecho chileno        526
9.3.    Definición del interés tutelado por la administración        528
9.3.1.    Concepto de interés jurídico        531
9.3.2.    El interés social y el interés de los socios        534
9.3.2.1.    La tesis institucionalista        536
9.3.2.2.    La tesis contractualista        538
9.3.2.3.    Contractualismo e institucionalismo en el derecho chileno        542
9.3.3.    Interés social e interés de los administradores; primera aproximación a los deberes fiduciarios en la legislación chilena sobre sociedades anónimas        550
9.3.4.    Conclusiones preliminares sobre los intereses involucrados en la administración de la sociedad        554
9.4.    El Directorio        555
9.4.1.    Concepto        555
9.4.2.    Naturaleza jurídica del directorio        556
9.4.3.    Designación provisional y definitiva del directorio        556
9.4.4.    Aceptación del cargo de director        557
9.4.5.    Renovación del directorio        557
9.4.6.    Revocación del directorio        558
9.4.7.    Naturaleza del vínculo jurídico entre los directores y la sociedad        559
9.4.8.    Clasificación de los directores: titulares, suplentes, reemplazantes e independientes        560
9.4.9.    Presidente del directorio        566
9.4.10.    Inhabilidades para ser designado director, contempladas en la LSA        568
9.4.11.    Renuncia del director        570
9.4.12.    Funcionamiento del directorio        571
9.4.13.    Funciones de representación y facultades del directorio        575
10.    RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES: LOS DEBERES FIDUCIARIOS Y EN ESPECIAL EL DEBER DE DILIGENCIA        577
10.1.    Algunas consideraciones previas: la OCDE y su impacto en la regulación de los gobiernos corporativos        578
10.2.    La función de gestión de los negocios sociales en su manifestación interna y externa. Aproximación a los deberes fiduciarios        583
10.3.    Algunas precisiones sobre el concepto de “deberes fiduciarios”        585
10.4.    El deber de lealtad y el deber de cuidado o diligencia en la normativa chilena. El estándar exigible        588
10.4.1.    Deber de lealtad        589
10.4.2.    Deber de diligencia o cuidado        595
10.4.2.1.    Aspectos relevantes del deber de diligencia o cuidado        605
10.4.2.2.    Deber de informar y de informarse        606
10.4.2.3.    Deber de asistencia y de vigilancia        609
10.5.    Breve referencia a la figura del gerente general en la LSA        610
10.5.1.    Concepto y naturaleza jurídica del vínculo entre la sociedad y el gerente general        610
10.5.2.    Deberes y obligaciones del gerente        612
10.5.3.    Responsabilidad civil del gerente general        615
10.6.    Operaciones entre partes relacionadas y conflictos de interés. Breve reseña jurisprudencial        618
11.    LA JUNTA DE ACCIONISTAS        623
11.1.    Clasificación y competencia de la junta de accionistas        625
11.1.1.    Juntas ordinarias        625
11.1.2.    Juntas extraordinarias        627
11.2.    Convocatoria y autoconvocatoria de la junta        630
11.3.    Aviso de citación y formalidades        631
11.4.    Asistencia        632
11.5.    Poderes de representación        633
11.6.    Calificación de poderes        634
11.7.    Quórum de constitución de la junta        636
11.8.    Quórum para adoptar acuerdos        636
11.8.1.    Reglas especiales para las votaciones y elecciones        636
11.9.    Suspensión de la junta        638
12.    FISCALIZACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA        638
12.1.    Régimen de fiscalización de la administración en la sociedad anónima cerrada        640
12.2.    Régimen de fiscalización interna de la sociedad anónima abierta        641
12.3.    Reglas comunes        641
12.4.    Responsabilidad de los fiscalizadores        643
13.    ARBITRAJE        644
14.    DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. CAUSALES DEL ART. 103        654
14.1.    Otras causales de disolución        662
14.2.    Formalidades de la disolución        663
14.2.1.    Formalidades en el régimen simplificado        664
14.2.2.    Formalidades en el régimen tradicional        664
14.3.    Disolución y personalidad jurídica        665
15.    LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA         666
15.1.    Efectos y formalidades del proceso de liquidación        667
15.2.    Naturaleza jurídica de la relación entre la sociedad y sus liquidadores        671
15.3.    Inicio y término de la liquidación        671
15.4.    Liquidación, sociedad y empresa        673
16.    DIVISIÓN, TRANSFORMACIÓN Y FUSIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. BREVE SÍNTESIS        674
16.1.    División o escisión        676
16.2.    Transformación        680
16.3.    Fusión        683
16.3.1.    Sucesión universal y transmisibilidad de las inhabilidades que afectan a las sociedades disueltas en el proceso de fusión        686
Capítulo II
La sociedad anónima de garantía recíproca
1.    EL PROBLEMA DEL FINANCIAMIENTO DE LA PYME        691
2.    LA SGR EN CHILE. DEL SISTEMA MUTUALISTA PURO A LA EXTERNALIZACIÓN DE GARANTÍAS PERSONALES        695
3.    LA SGR COMO SOCIEDAD ANÓNIMA        698
4.    CARACTERÍSTICAS DISTINTIVAS DE LA SGR EN EL MODELO CHILENO        701
4.1. El objeto en la SGR        701
4.1.1.    Otorgamiento de garantías personales (y divisibilidad y portabilidad de garantías reales)        701
4.1.2.    Asesoramiento técnico, económico, legal y financiero de la PyME        705
4.1.3.    Administración de fondos de reafianzamiento        706
4.2.    El capital de la SGR        707
4.2.1.    Capital mínimo        707
4.2.2.    En cuanto a la forma de enterar el capital social        712
4.2.3.    Capital suscrito y capital pagado        713
4.2.4.    Infracapitalización sobrevenida e insolvencia de la SGR        715
4.3.    Derechos y obligaciones de los accionistas        716
4.3.1.    Derecho a ser afianzado por la sociedad y proporcionalidad entre el monto garantizado y el capital aportado        716
4.3.2.    Derecho a voz y voto en Junta        718
5.    ÓRGANOS SOCIALES DE LA SGR        720
6.    DISOLUCIÓN DE LA SGR POR UNIPERSONALIDAD SOBREVENIDA        721
6.1.    El art. 28 de la LSGR y su aplicación a la causal de disolución del art. 103 N° 2 de la LSA        722
6.2.    Autorización administrativa de disolución por unipersonalidad sobrevenida (art. 107 de la LSA)        726
7.    FISCALIZACIÓN DE LA SGR Y SISTEMA DE CLASIFICACIÓN        727
7.1.    Fiscalización de la administración por auditores externos independientes        728
7.2.    Sistema especial de clasificación de la SGR        729
7.2.1.    Asimilación relativa de la SGR a las instituciones financieras        729
7.2.2.    Categorización de la SGR y evaluación especial externa        731
Capítulo III
La sociedad por acciones
1.    ORÍGENES DE LA UNIPERSONALIDAD EN EL DERECHO EUROPEO        735
1.1.    La sociedad de capital en el siglo XIX        736
1.1.1.    La sociedad de capital a fines del siglo XVIII        737
1.1.2.    Un nuevo concepto; sociedad de capital y liberalismo        737
1.1.3.    La influencia del derecho alemán de sociedades y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1892        738
1.2.    La unipersonalidad en sus primeras manifestaciones positivas: empresa individual de responsabilidad limitada, “anstalt” y sociedad de un solo socio en el principado de Liechstenstein.        740
1.2.1.    La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada —EIRL—        740
1.2.2.    El “Anstalt” como patrimonio con personalidad jurídica        742
1.2.3.    Sociedades de capital o personales de un solo socio        743
1.3.    De la EIRL a la unipersonalidad sobrevenida en el derecho europeo de sociedades; antesala de la sociedad de un solo socio originaria        743
1.4.    La revisión del derecho tradicional de sociedades y la opción por la sociedad unipersonal originaria        748
1.4.1.    Los primeros reconocimientos positivos de la sociedad unipersonal originaria        748
1.4.2.    La 12ª Directiva 89/667/CEE del Consejo en materia de sociedades, de 21 de diciembre de 1989        751
2.    LA UNIPERSONALIDAD EN EL DERECHO CHILENO DE SOCIEDADES        752
2.1.    La empresa individual de responsabilidad limitada como primer acercamiento hacia la unipersonalidad originaria        753
2.1.1.    La personificación del patrimonio de afectación: una controversial opción de la ley chilena sobre EIRL        753
2.1.2.    EIRLs y patrimonio dotacional en el derecho chileno; ¿situaciones asimilables?        758
3.    LA UNIPERSONALIDAD AB ORIGINE DE LA SPA; ¿FIGURA ATÍPICA?        761
3.1.    Unipersonalidad originaria y concepción plurisubjetiva de la sociedad; un análisis pendiente en el proceso de formación de la Ley N° 20.190        761
3.2.    La definición de sociedad del art. 2503 del C.C. ante la nueva figura societaria unipersonal; ¿derogación tácita del concepto o superación de la concepción tradicional de la sociedad de capital?        765
3.2.1.    Lex speciales, lex posterior e inconsistencia normativa parcial como criterios de interpretación.        765
3.2.2.    La SpA como manifestación evolutiva de la noción tradicional de la sociedad de capital        768
3.2.2.1.    Consideraciones en torno al concepto de sociedad del Código Civil.        768
3.2.2.2.    La noción corporativa tradicional de la sociedad de capital frente a la figura unipersonal originaria        770
3.2.2.3.    El comienzo de la organización societario-capitalista también debe entenderse según el fin        774
3.2.3.    Unipersonalidad originaria y sobrevenida en la sociedad de capital; una revisión también pendiente el derecho chileno de sociedades        776
4.    ESTUDIO PARTICULAR DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES (SPA)        778
4.1    La SpA como vehículo societario flexible        779
4.2.    Normativa aplicable a la SpA        781
4.3.    La autonomía de la voluntad y sus manifestaciones en la SpA        784
4.3.1.    Constitución y modificación de la SpA        784
4.3.1.1.    Constitución        784
4.3.1.2.    Modificación de estatutos        786
4.3.2.    Capital, emisión administrativa de acciones, suscripción preferente y política de dividendos        787
4.3.2.1.    Suscripción y pago del capital sociall        787
4.3.2.2.    Aumento de capital y emisión de acciones por parte de la administración        788
4.3.2.3.    Derecho de suscripción preferente de las acciones de pago provenientes de un aumento de capital        788
4.3.2.4.    Acciones preferidas y derecho a voto        789
4.3.2.5.    Dividendos fijos, dividendos por unidades de negocios y régimen tributario        789
4.3.3.    Administración y fiscalización de la sociedad        794
4.3.4.    Juntas de accionistas.        794
4.3.5.    Libertad de pactos: Pactos estatutarios sobre límites de concentración accionaria y pactos sobre enajenación forzada de acciones        795
4.3.6.    Adquisición y posesión de acciones de propia emisión        796
4.3.7.    Efectos de la unipersonalidad sobrevenida        797
4.4.    Arbitraje        798
4.4.1.    Naturaleza del arbitraje, composición del tribunal arbitral y revisión jurisdiccional del laudo        798
4.4.2.    Designación de los árbitros        799
4.4.2.1.    Designación directa        799
4.4.2.2.    Designación indirecta. La relevancia de la cláusula compromisoria idónea        800
4.4.3.    Derecho de opción competencial y normas supletorias        801
5.    TRANSFORMACIÓN DE PLENO DERECHO DE LA SPA EN SOCIEDAD ANÓNIMA        801
Capítulo IV
Consideraciones sobre los grupos empresariales
en el derecho chileno y comparado
1.    RECONOCIMIENTO NORMATIVO DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES Y SU REGULACIÓN EN EL DERECHO CHILENO         804
2.    UNA DISTINCIÓN NECESARIA: GRUPOS EMPRESARIALES Y CONTROL        806
3.    CLASIFICACIÓN DEL GRUPO EMPRESARIAL         807
3.1.    Grupos de empresas de integración vertical        808
3.1.1.    Grupos de sociedades subordinadas        808
3.1.2.    Grupos piramidales        808
3.2.    Grupos de integración horizontal y radial        809
4.    ELEMENTOS DISTINTIVOS DEL GRUPO EMPRESARIAL        810
4.1.    Influencia dominante (o relación de dependencia)        810
4.2.    Política coordinada de dirección unitaria        812
Bibliografía consultada        815