Manual para directores de sociedades anónima – una aproximación práctica a su función y responsabilidades
Desempeñar el cargo de director en una sociedad anónima significa asumir una posición de confianza en un escenario de creciente complejidad regulatoria y de alta exposición pública. Las tareas de gobierno corporativo requieren identificar riesgos, ponderar impactos y resguardar el interés social bajo parámetros claros de diligencia y lealtad. Comprender la extensión de estos deberes y actuar conforme a ellos es hoy una condición indispensable para un gobierno corporativo sólido.
Este Manual para Directores de Sociedades Anónimas ofrece, por primera vez, una visión práctica y accesible del conjunto de obligaciones, riesgos y desafios que recaen sobre quienes ejercen esta función. Reúne la experiencia de especialistas en gobierno corporativo, libre competencia, regulación financiera y derecho penal económico, para entregar a los directores herramientas concretas que les permitan actuar con seguridad, información y criterio.
Se trata de una guía imprescindible para quienes buscan claridad, orientación y buenas prácticas en un rol tan relevante como exigente, y un apoyo útil tanto para la toma de decisiones cotidianas como para la comprensión de los escenarios en que se requiere asesoría especializada.
CAPÍTULO I DEBERES DE LOS DIRECTORES DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
- Introducción
- Los deberes fiduciarios en general 2.1. El deber fiduciario de cuidado o diligencia 2.2. El deber fiduciario de lealtad 2.3. La regla de criterio o deferencia de negocios (business judgement rule)
- Otros deberes y obligaciones de los directores 3.1. Derechos de los Directores 3.2. Obligaciones de los Directores 3.3. Prohibiciones del cargo de director
- La LMV y el rol de los Directores 4.1. Transparencia financiera 4.2. Prevención del uso indebido de información privilegiada 4.3. Divulgación de hechos esenciales 4.4. Responsabilidad sobre la calidad de la información entregada 4.5. Normativa secundaria y refuerzo regulatorio
CAPÍTULO II LA FUNCIÓN DE LOS DIRECTORES EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS EN UN ESCENARIO DINÁMICO DE SUPERVISIÓN Y RIESGOS
- Introducción 1.1. El dinamismo de la legislación societaria en Chile 1.2. Intensificación legislativa pos-1981 1.3. Nuevos desafíos del gobierno corporativo 1.4. Propósito, alcance y estructura del presente capítulo
- El ecosistema regulatorio en las sociedades anónimas abiertas en Chile 2.1. Panorama general 2.2. Los deberes fiduciarios 2.3. La regulación de la CMF
- El rol actual del directorio en las sociedades anónimas abiertas 3.1. Panorama general 3.2. La función de los directores: deber de cuidado y responsabilidad 3.3. Temas operativos generales 3.4. Estrategia y asignación de capital 3.5. Integridad de la información financiera 3.6. Control interno y gestión integral de riesgos 3.6.1. Aspectos generales 3.6.2. Líneas de Defensa, compliance y Auditoría Interna 3.6.3. Herramientas y señales de alerta en la gestión de riesgos y control interno 3.7. Operaciones con partes relacionadas 3.8. Manejo de información e Información Privilegiada 3.9. Prevención de delitos 3.10. Protección de datos, ciberseguridad y continuidad operacional 3.11. Sostenibilidad y ESG
- Conclusiones
CAPÍTULO III LIBRE COMPETENCIA Y RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
- Introducción
- Institucionalidad 3. Conductas relevantes para el directorio de una Sociedad Anónima 3.1. Colusión 3.1.1. Generalidades 3.1.2. El estatuto de la Delación Compensada 3.2. Intercambio de información comercial sensible 3.3. Abuso de posición dominante i) Discriminación arbitraria en precios y/o condiciones comerciales ii) Precios predatorios o prácticas predatorias iii) Venta atada iv) Negativa de venta (o negativa injustificada a contratar) 3.4. Competencia desleal 3.5. Interlocking 3.5.1. Generalidades 3.5.2. Sanciones aplicables 3.5.3. Principales controversias en la aplicación de la norma
- Asociaciones Gremiales
- Sanciones por actos anticompetitivos
- Control de operaciones de concentración 6.1. Generalidades 6.2. ¿Cuándo se debe notificar una operación de concentración? 6.3. Posibles infracciones al régimen de control de operaciones de concentración 6.3.1. Gun jumping 6.3.2. Incumplimiento de medidas de mitigación impuestas por la FNE 6.3.3. Presentación de información falsa o incompleta
CAPÍTULO IV RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS DIRECTORES Y DELITOS ECONÓMICOS
- Estatuto de Delitos Económicos y Directores de S.A. 1.1. Introducción 1.2. ¿Cuándo se aplica la ley penal a un director? 1.3. Consecuencias penales de la comisión de un delito económico 1.3.1. Las Multas 1.3.2. Comiso de las ganancias 1.3.3. Inhabilitaciones 1.4. El cargo como factor agravante 1.5. Cooperación eficaz: colaboración con efecto penal 1.6. Penas sustitutivas limitadas
- Delitos particulares que se relacionan con el ejercicio del cargo de director de una sociedad anónima abierta 2.1. Introducción 2.2. Delitos que se refieren a la gestión o custodia del patrimonio administrado 2.2.1. La administración desleal (art. 470 No 11 CP) 2.2.1.1. Generalidades 2.2.1.2. La estructura del delito 2.2.1.3. Responsabilidad agravada de los directores 2.2.1.4. Operaciones riesgosas y administración desleal 2.2.1.5. Responsabilidad penal, deberes de cuidado y documentación 2.2.2. Acuerdos abusivos (art. 134 bis LSA) 2.2.2.1. Generalidades 2.2.2.2. Ejemplos paradigmáticos 2.2.2.3. Precauciones frente a denuncias temerarias o abusivas por minoritarios
- Delitos que refuerzan o flanquean los deberes fiduciarios 3.1. La negociación incompatible (art. 240 No 7 Código Penal) 3.1.1. Generalidades 3.1.2. La estructura del delito 3.1.3. Riesgos específicos para directores 3.1.4. Consideraciones específicas para el director.
- Delitos relativos a la entrega, gestión y uso de información relevante o privilegiada} 4.1. Falseamiento de información societaria (art. 134 LSA) 4.1.1. Generalidades 4.1.2. Principio de confianza en la generación de información 4.2. Delitos relativos a la entrega de información de la LMV 4.2.1. Falseamiento de información al mercado o al regulador 4.2.1.1. Generalidades 4.2.1.2. Descripción de las conductas sancionadas 4.2.1.3. Ejemplos paradigmáticos 4.3. Uso indebido de información privilegiada (art. 60 Ley de Mercado de Valores) 4.4. Manipulación del mercado mediante información falsa o engañosa (art. 59 letra f) LMV)
- Otros delitos relevantes para directores 5.1. Obstrucción a la fiscalización (art. 62 letra c) LMV) 5.2. Infracción al deber de realizar Oferta Pública de Adquisición (OPA)
- Excurso: Deberes de los Directores respecto de la prevención de delitos
Manual para directores de sociedades anónima – una aproximación práctica a su función y responsabilidades
Desempeñar el cargo de director en una sociedad anónima significa asumir una posición de confianza en un escenario de creciente complejidad regulatoria y de alta exposición pública. Las tareas de gobierno corporativo requieren identificar riesgos, ponderar impactos y resguardar el interés social bajo parámetros claros de diligencia y lealtad. Comprender la extensión de estos deberes y actuar conforme a ellos es hoy una condición indispensable para un gobierno corporativo sólido.
Este Manual para Directores de Sociedades Anónimas ofrece, por primera vez, una visión práctica y accesible del conjunto de obligaciones, riesgos y desafios que recaen sobre quienes ejercen esta función. Reúne la experiencia de especialistas en gobierno corporativo, libre competencia, regulación financiera y derecho penal económico, para entregar a los directores herramientas concretas que les permitan actuar con seguridad, información y criterio.
Se trata de una guía imprescindible para quienes buscan claridad, orientación y buenas prácticas en un rol tan relevante como exigente, y un apoyo útil tanto para la toma de decisiones cotidianas como para la comprensión de los escenarios en que se requiere asesoría especializada.
CAPÍTULO I DEBERES DE LOS DIRECTORES DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
- Introducción
- Los deberes fiduciarios en general 2.1. El deber fiduciario de cuidado o diligencia 2.2. El deber fiduciario de lealtad 2.3. La regla de criterio o deferencia de negocios (business judgement rule)
- Otros deberes y obligaciones de los directores 3.1. Derechos de los Directores 3.2. Obligaciones de los Directores 3.3. Prohibiciones del cargo de director
- La LMV y el rol de los Directores 4.1. Transparencia financiera 4.2. Prevención del uso indebido de información privilegiada 4.3. Divulgación de hechos esenciales 4.4. Responsabilidad sobre la calidad de la información entregada 4.5. Normativa secundaria y refuerzo regulatorio
CAPÍTULO II LA FUNCIÓN DE LOS DIRECTORES EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS EN UN ESCENARIO DINÁMICO DE SUPERVISIÓN Y RIESGOS
- Introducción 1.1. El dinamismo de la legislación societaria en Chile 1.2. Intensificación legislativa pos-1981 1.3. Nuevos desafíos del gobierno corporativo 1.4. Propósito, alcance y estructura del presente capítulo
- El ecosistema regulatorio en las sociedades anónimas abiertas en Chile 2.1. Panorama general 2.2. Los deberes fiduciarios 2.3. La regulación de la CMF
- El rol actual del directorio en las sociedades anónimas abiertas 3.1. Panorama general 3.2. La función de los directores: deber de cuidado y responsabilidad 3.3. Temas operativos generales 3.4. Estrategia y asignación de capital 3.5. Integridad de la información financiera 3.6. Control interno y gestión integral de riesgos 3.6.1. Aspectos generales 3.6.2. Líneas de Defensa, compliance y Auditoría Interna 3.6.3. Herramientas y señales de alerta en la gestión de riesgos y control interno 3.7. Operaciones con partes relacionadas 3.8. Manejo de información e Información Privilegiada 3.9. Prevención de delitos 3.10. Protección de datos, ciberseguridad y continuidad operacional 3.11. Sostenibilidad y ESG
- Conclusiones
CAPÍTULO III LIBRE COMPETENCIA Y RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
- Introducción
- Institucionalidad 3. Conductas relevantes para el directorio de una Sociedad Anónima 3.1. Colusión 3.1.1. Generalidades 3.1.2. El estatuto de la Delación Compensada 3.2. Intercambio de información comercial sensible 3.3. Abuso de posición dominante i) Discriminación arbitraria en precios y/o condiciones comerciales ii) Precios predatorios o prácticas predatorias iii) Venta atada iv) Negativa de venta (o negativa injustificada a contratar) 3.4. Competencia desleal 3.5. Interlocking 3.5.1. Generalidades 3.5.2. Sanciones aplicables 3.5.3. Principales controversias en la aplicación de la norma
- Asociaciones Gremiales
- Sanciones por actos anticompetitivos
- Control de operaciones de concentración 6.1. Generalidades 6.2. ¿Cuándo se debe notificar una operación de concentración? 6.3. Posibles infracciones al régimen de control de operaciones de concentración 6.3.1. Gun jumping 6.3.2. Incumplimiento de medidas de mitigación impuestas por la FNE 6.3.3. Presentación de información falsa o incompleta
CAPÍTULO IV RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS DIRECTORES Y DELITOS ECONÓMICOS
- Estatuto de Delitos Económicos y Directores de S.A. 1.1. Introducción 1.2. ¿Cuándo se aplica la ley penal a un director? 1.3. Consecuencias penales de la comisión de un delito económico 1.3.1. Las Multas 1.3.2. Comiso de las ganancias 1.3.3. Inhabilitaciones 1.4. El cargo como factor agravante 1.5. Cooperación eficaz: colaboración con efecto penal 1.6. Penas sustitutivas limitadas
- Delitos particulares que se relacionan con el ejercicio del cargo de director de una sociedad anónima abierta 2.1. Introducción 2.2. Delitos que se refieren a la gestión o custodia del patrimonio administrado 2.2.1. La administración desleal (art. 470 No 11 CP) 2.2.1.1. Generalidades 2.2.1.2. La estructura del delito 2.2.1.3. Responsabilidad agravada de los directores 2.2.1.4. Operaciones riesgosas y administración desleal 2.2.1.5. Responsabilidad penal, deberes de cuidado y documentación 2.2.2. Acuerdos abusivos (art. 134 bis LSA) 2.2.2.1. Generalidades 2.2.2.2. Ejemplos paradigmáticos 2.2.2.3. Precauciones frente a denuncias temerarias o abusivas por minoritarios
- Delitos que refuerzan o flanquean los deberes fiduciarios 3.1. La negociación incompatible (art. 240 No 7 Código Penal) 3.1.1. Generalidades 3.1.2. La estructura del delito 3.1.3. Riesgos específicos para directores 3.1.4. Consideraciones específicas para el director.
- Delitos relativos a la entrega, gestión y uso de información relevante o privilegiada} 4.1. Falseamiento de información societaria (art. 134 LSA) 4.1.1. Generalidades 4.1.2. Principio de confianza en la generación de información 4.2. Delitos relativos a la entrega de información de la LMV 4.2.1. Falseamiento de información al mercado o al regulador 4.2.1.1. Generalidades 4.2.1.2. Descripción de las conductas sancionadas 4.2.1.3. Ejemplos paradigmáticos 4.3. Uso indebido de información privilegiada (art. 60 Ley de Mercado de Valores) 4.4. Manipulación del mercado mediante información falsa o engañosa (art. 59 letra f) LMV)
- Otros delitos relevantes para directores 5.1. Obstrucción a la fiscalización (art. 62 letra c) LMV) 5.2. Infracción al deber de realizar Oferta Pública de Adquisición (OPA)
- Excurso: Deberes de los Directores respecto de la prevención de delitos
Manuel de Código Tributario. 13 edición (papel + digital)
Manuel de Código Tributario. 13 edición (papel + digital)
METAVERSO, WEB3 Y GAMING. INTRODUCCIÓN A LOS MUNDOS VIRTUALES DESCENTRALIZADOS, INMERSIVOS Y GAMIFICADOS
METAVERSO, WEB3 Y GAMING. INTRODUCCIÓN A LOS MUNDOS VIRTUALES DESCENTRALIZADOS, INMERSIVOS Y GAMIFICADOS
Modificasiones estructurales de sociedades en el ordenamiento jurídico chileno – Fusiones, divisiones y transformaciones
La presente es la segunda edición (primera con Tirant lo Blanch) del estudio más acabado existente en la actualidad en relación con las operaciones societarias de fusión, división y transformación. En él se realiza un exhaustivo y riguroso análisis de las citadas operaciones a partir de la más moderna doctrina comparada en la materia, revisando la totalidad de textos publicados en nuestro país y desglosando en forma minuciosa cada una de las disposiciones legales y reglamentarias que regulan las referidas operaciones.
Siguiendo las más modernas legislaciones, el autor propone una visión sistemática de las operaciones, exponiendo cuáles son los elementos tipificantes de la categoría modificaciones estructurales, y estudiando el detalle de cada una de dichas operaciones, tanto en su faceta estática (elementos y efectos) como dinámica (procedimiento).
El análisis señalado se ancla a la realidad con una revisión pormenorizada de la praxis societaria al incluir la más relevante jurisprudencia administrativa (Servicio de Impuestos Internos, Comisión para el Mercado Financiero y Contraloría General de la República) y judicial existente en Chile, considerando, asimismo, la jurisprudencia extranjera más destacable. Se trata, en definitiva, de una importante puesta al día del denominado "derecho de las modificaciones estructurales", imprescindible en la actualidad.
PRIMERA PARTE LA CATEGORÍA DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
CAPÍTULO I CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LA CATEGORÍA
- Concepto, orígenes y extensión 2. Aspectos terminológicos 3. Imprecisión de la categoría 4. Relaciones entre tipicidad y atipicidad 5. Amplitud y dinamismo de la categoría 6. Finalidad tuitiva 7. Fusión como regulación basal 8. Carácter extraordinario 9. Progresiva consagración legal de la categoría
CAPÍTULO II LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL DERECHO COMPARADO
- Alemania – Umwandlungsgesetz 1.1. Antecedentes 1.2. Objeto: las transformaciones en sentido amplio 1.3. Entidades transformables 1.4. Principio de numerus clausus 1.5. Indisponibilidad de normas 1.6. Principios de identidad y sucesión universal total o parcial 1.7. La UmwG y las operaciones transfronterizas
- Suiza – Loi sur la fusion 2.1. Antecedentes 2.2. Objeto, titulares y principio de numerus clausus 2.3. Principios de identidad y sucesión universal total y parcial 2.4. La LFus y las operaciones transfronterizas
- España – ley de modificaciones estructurales 3.1. Antecedentes 3.2. Objetivos 3.3. Concepto de modificaciones estructurales 3.4. Ámbito subjetivo 3.5. Principio de numerus clausus 3.6. Principios de conservación y sucesión universal total y parcial 3.7. LME y operaciones transfronterizas
CAPÍTULO III ELEMENTOS COMUNES DE LAS OPERACIONES DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
- Tipicidad 1.1. Extensión a las operaciones, efectos y procedimientos de ejecución 1.2. Fundamentos 1.3. Prohibición de la analogía
- Continuidad en el esquema relacional societario 2.1. Principio de sucesión universal a) Concepto y utilidad en el ámbito del derecho privado especial b) Operatoria c) Extensión 2.2. Principio de conservación o identidad
- Alteración estructural del negocio societario
- Consecución procedimental 4.1. Carácter tutelar de la conformación procedimental 4.2. Procedimiento como condición de eficacia 4.3. Etapas del procedimiento
- Revitalización societaria
- Cambio en la forma en que se ostenta la titularidad patrimonial como mínimo común denominador de la categoría
- Catálogo de operaciones de modificación estructural
CAPÍTULO IV LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES COMO TIPO JURÍDICO-ESTRUCTURAL
- Distinciones entre “conceptos” y “tipos” en la ciencia jurídica 2. Comprensión tipológica de las modificaciones estructurales
CAPÍTULO V LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO
- Modificaciones estructurales y derecho tributario 1.1. Menciones individuales de operaciones en la legislación tributaria 1.2. Las reorganizaciones de empresas a) Disposiciones legales aplicables b) Objeto y concepto de la regulación sobre reorganización de empresas (b)(a) Objeto de la regulación (b)(b) Concepto legal de reorganización de empresa
- Modificaciones estructurales en el código civil 2.1. El artículo 2.054 del Código Civil como elemento base del régimen 2.2. Concepto de modificación substancial 2.3. Modificaciones substanciales y jurisprudencia 2.4. Las reorganizaciones en el Código Civil
- Modificaciones estructurales y legislación mercantil 3.1. En el ámbito de las sociedades de personas 3.2. En el ámbito de las sociedades anónimas a) Antecedentes históricos b) En la LSA c) En la ley de la CMF
- Notas distintivas de las modificaciones estructurales en el ordenamiento chileno 4.1. Tipicidad a) Extensión y efectos (a)(a) Situación previa a la entrada en vigor de la LSA (a)(a)(a) Fusión (a)(a)(b) Transformación (a)(a)(c) División (a)(b) Situación tras la entrada en vigor de la LSA b) Tipicidad procedimental c) Conclusión 4.2. Sucesión universal a) Dificultades de aceptación y operatoria (a)(a) Reticencias desde la doctrina civil (a)(b) Operatoria de la técnica sucesoria b) Ámbito de aplicación (b)(a) Previo a la LSA (b)(b) Tras la entrada en vigor de la LSA (b)(c) División de sociedades anónimas y sucesión universal (b)(c)(a) Postura tradicional (b)(c)(b) Visión crítica 4.3. El aspecto procedimental y el carácter tuitivo a) Etapa preparatoria b) Etapa decisoria c) Etapa de ejecución. Situación general de los acreedores sociales d) Tutela de los socios 4.4. Revitalización societaria 4.5. Afectación en la titularidad patrimonial
SEGUNDA PARTE DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN PARTICULAR: FUSIÓN, DIVISIÓN Y TRANSFORMACIÓN
CAPÍTULO VI
- Concepto y caracteres de la fusión de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Extensión general de la institución 1.3. Elementos a) La fusión es una modificación estructural b) La fusión como supuesto sucesión universal Uno Actu c) Extinción de al menos una de las sociedades partícipes d) Situación de la integración de las masas sociales
- Naturaleza jurídica 2.1. Tesis unitarias a) Fusión como negocio jurídico de naturaleza contractual b) Fusión como acto de naturaleza corporativa o social 2.2. Tesis integradoras a) Fusión como relación jurídica compleja b) Fusión como modificación del vínculo social c) Fusión como acto complejo 2.3. Situación en el derecho chileno a) Posturas doctrinales existentes b) Jurisprudencia c) Nuestra posición
- Evolución histórica del régimen de fusiones 3.1. La situación a nivel europeo a) Alemania b) Francia c) Italia d) España e) Regulación comunitaria 3.2. La situación en los Estados Unidos a) El Common Law y la necesidad de autorización legislativa especial b) El carácter contractual de la sociedad y sus relaciones con el temprano régimen de fusión 3.3. La situación en el ordenamiento jurídico chileno a) La fusión en la LSA de 1854 y en el CCom b) La fusión en otros cuerpos legales c) Situación normativa a nivel reglamentario d) Su reconocimiento positivo en el ámbito tributario e) Regulación administrativa: el Oficio de 24 de enero de 1980 de la SCS
- Fusión de sociedades anónimas 4.1. La fusión en la LSA y su reglamento a) Disposiciones aplicables b) Concepto y tipos de fusión (b)(a) Fusión por creación (b)(a)(a) Concepto (b)(a)(b) La constitución por fusión como modalidad particular de creación de sociedades (b)(b) Fusión por absorción (b)(b)(a) Concepto (b)(b)(b) El aumento de capital en la absorción (b)(b)(c) El derecho de suscripción preferente en la absorción (b)(c) El aporte en la fusión (b)(d) Fusiones impropias (b)(d)(a) Concepto (b)(d)(b) Su naturaleza en la doctrina y jurisprudencia (b)(d)(c) La reunión de acciones como tipo de fusión (b)(d)(d) Procedimiento de fusión: fusión simplificada (b)(d)(e) Momento de surgimiento de efectos (b)(d)(f) Situación de las EIRL (b)(e) Fusión internacional (b)(e)(a) Concepto (b)(e)(b) Posturas en nuestra doctrina y jurisprudencia administrativa (b)(e)(c) Régimen aplicable 4.2. Efectos de la fusión a) Sucesión universal (a)(a) Aspectos generales (a)(b) Situación de los derechos personalísimos (a)(c) Situación de los bienes inmuebles b) Extinción de al menos una sociedad c) Integración de socios (c)(a) Aspectos generales (c)(b) La relación de canje (c)(c) El principio de continuidad en las participaciones 4.3. Consideración del artículo 99 de la LSA como régimen de aplicación general en materia de fusión de sociedades 4.4. Análisis crítico a) El principio de tipicidad b) Excepcionalidad de los efectos típicos de la fusión (b)(a) Principio de especialidad circulatoria (b)(b) Disolución societaria sin liquidación (b)(c) Novación subjetiva por cambio de deudor (b)(d) Consideraciones desde la teoría del derecho 4.5. Verdadero ámbito de aplicación de la regulación de la fusión en la LSA a) El artículo 99 de la LSA como norma de carácter general contenida en una ley especial: argumento histórico, literal y sistemático b) Inaplicabilidad analógica del artículo 99 de la LSA (b)(a) Postura mayoritaria: integración por medio del recurso a la analogía (b)(b) Delimitación de los efectos de las normas tributarias en el ámbito mercantil (b)(c) Las limitadas facultades interpretativas de la Administración tributaria (b)(d) Especialidad del derecho de sociedades versus excepcionalidad del régimen jurídico de la fusión c) Principio de economía procedimental: su insuficiencia para la aplicación analógica de la técnica de la sucesión universal d) La aplicación generalizada del régimen de la LSA como costumbre contra Legem 4.6. Conclusiones: hacia un derecho de las modificaciones estructurales
- Otros supuestos de fusión 5.1. Fusión de Sociedades por Acciones 5.2. Fusión de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. Fusión de Instituciones de Garantía Recíproca a) Concepto b) Régimen de fusión 5.4. Fusión de sociedades sometidas a régimen simplificado (Ley Nº 20.659) 5.5. Fusión de sociedades en liquidación a) Fundamentos b) Situación en el derecho comparado c) Situación en el derecho chileno 5.6. Fusión de sociedades afectas a vicio de nulidad 5.7. Fusión de Empresarios Individuales a) Fusión de Empresarios Individuales sin limitación de responsabilidad b) Fusión de EIRL 5.8. Fusión de Fondos a) Naturaleza y tipos de fondos b) Régimen de fusión (b)(a) Fusión de fondos rescatables (fondos mutuos) (b)(b) Fusión de fondos no rescatables (b)(c) Efectos de la fusión de fondos 5.9. Fusión de Entidades del Tercer Sector a) Concepto y viabilidad b) Asociaciones y fundación (b)(a) Fusiones con sociedades (b)(b) Efectos de la fusión de asociaciones y fundaciones c) Cooperativas d) Partidos políticos e) Organizaciones sindicales
CAPÍTULO VII DIVISIÓN
- Concepto y caracteres de la división de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Extensión general de la institución 1.3. Elementos a) La división es una modificación estructural b) La división como supuesto de asignación de derechos preexistentes c) La división no afecta la personalidad jurídica de la sociedad dividida d) La división implica la escisión de un patrimonio
- Naturaleza jurídica 2.1. Posturas en el derecho comparado 2.2. Situación en el derecho chileno
- Evolución histórica del régimen de división de sociedades 3.1. Evolución en el derecho comparado a) Sus orígenes en el derecho norteamericano b) Francia c) Italia d) Alemania e) Suiza f) Regulación comunitaria 3.2. La división de sociedades en el derecho chileno a) Evolución positiva b) Desarrollo jurisprudencial: conceptualización general de la división de sociedades
- División de sociedades anónimas 4.1. Disposiciones aplicables 4.2. Tipos de división a) División total o parcial b) División por creación c) División por absorción d) Referencia a la segregación 4.3. El aporte y la división 4.4. Efectos de la división a) Efectos generales b) Creación de una o más sociedades c) Asignación de activos y delegación de pasivos (c)(a) Consideraciones generales (c)(b) Asignación de activos (c)(c) Delegación de pasivos (c)(d) Régimen de responsabilidad d) Consideraciones en relación a la reducción del capital (d)(a) Imperatividad de la reducción de capital (d)(b) Aplicabilidad del artículo 28 LSA en los casos de división e) Integración de masas sociales f) División de sociedades como supuesto de sucesión universal parcial (f)(a) Fundamentos (f)(b) División de sociedades no anónimas, sucesión universal y autonomía privada (f)(c) Carácter legal de los modos de adquirir como límite a la autonomía privada (f)(d) La excepcionalidad como límite de la autonomía privada (f)(e) El verdadero ámbito de la autonomía privada 4.5. División y transformación simultánea
- Otros supuestos de división 5.1. División de SpA 5.2. División de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. División de Instituciones de Garantía Recíproca 5.4. División de sociedades en liquidación 5.5. División en el ámbito tributario a) Consideración general b) Prohibición de sociedades con patrimonio negativo 5.6. División de Empresarios Individuales a) División de Empresario Individual sin limitación de responsabilidad b) División de EIRL 5.7. División de entidades sin personalidad jurídica a) División de fondos b) División de sociedades afectas a nulidad 5.8. División de Entidades del Tercer Sector a) División de Asociaciones y Fundaciones b) División de cooperativas
CAPÍTULO VIII TRANSFORMACIÓN
- Concepto y caracteres de la transformación de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Elementos a) La transformación es una modificación estructural b) La transformación implica cambio de especie o tipo social c) La transformación implica mantención de la personalidad jurídica 1.3. Extensión de la institución
- Naturaleza jurídica 2.1. Posturas en el derecho comparado 2.2. Posturas en nuestra doctrina
- Evolución histórica del régimen de transformación de sociedades 3.1. La situación a nivel europeo a) Alemania b) Francia c) Italia d) España 3.2. La situación en los Estados Unidos 3.3. La situación en el ordenamiento jurídico chileno
- Transformación de sociedades anónimas 4.1. La transformación en la LSA a) Transformación a sociedad anónima b) Transformación desde sociedad anónima c) Transformación en sociedad anónima especial d) Transformación de sociedad civil a comercial o viceversa 4.2. Aplicabilidad general del régimen de transformación establecido en la LSA 4.3. Efectos de la transformación a) Cambio del tipo social b) Mantención de la personalidad jurídica (b)(a) Subsistencia de la personalidad jurídica (b)(b) Continuidad e identidad c) Ausencia de sucesión d) Mantención de la posición social
- Otros supuestos de transformación 5.1. Transformación de SpA a) Regla general b) Supuestos especiales (b)(a) Transformación ex lege de SpA a SA (b)(b) Paso de pluripersonalidad a unipersonalidad 5.2. Transformación de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. Transformación de Instituciones de Garantía Recíproca 5.4. Transformación de sociedades en liquidación 5.5. Transformación en el ámbito tributario 5.6. Transformación de Empresarios Individuales a) Transformación de Empresario Individual en sociedad (a)(a) Consideraciones generales (a)(b) La conversión (a)(c) Situación de la aparcería (a)(d) Transformación de sociedad en empresario individual b) Transformación de EIRL (b)(a) Transformación de cualquier tipo societario en EIRL (b)(b) Transformación de EIRL en cualquier otro tipo social (b)(c) Carácter impropio de la transformación de EIRL 5.7. Transformación de entidades sin personalidad jurídica a) Transformación de fondos b) Transformación de sociedades afectas a nulidad 5.8. Transformación de Entidades del Tercer Sector a) Transformación de Asociaciones y Fundaciones b) Transformación de Cooperativas
TERCERA PARTE DEL PROCEDIMIENTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
CAPÍTULO IX FASE PRELIMINAR
- Concepto y delimitación
- Instrumentos identificables
- Situación en el derecho chileno 3.1. Constatación de un vacío 3.2. Tratativas preliminares a) Objeto b) Acuerdos preliminares c) Carácter casuístico de los efectos de los acuerdos preliminares de fusión d) Inaplicabilidad de las normas sobre formación del consentimiento contenidas en el CCom e) Breves consideraciones relativas a la ruptura de las tratativas: responsabilidad precontractual 3.3. Formalización de los términos de la operación: el proyecto de modificación estructural a) El proyecto de fusión (a)(a) Concepto y funciones (a)(b) Naturaleza jurídica (a)(b)(a) Construcción en el derecho europeo (a)(b)(b) Construcción en el derecho norteamericano (a)(c) Situación en el derecho chileno (a)(c)(a) Instrumento de términos y condiciones de la fusión (a)(c)(b) Naturaleza jurídica (a)(c)(c) Carácter necesario del instrumento b) El proyecto de división (b)(a) Concepto y funciones (b)(b) Naturaleza jurídica (b)(c) Situación en el derecho chileno (b)(c)(a) Aspectos generales (b)(c)(b) Descripción de los elementos patrimoniales a distribuir (b)(c)(c) Composición del patrimonio escindido 3.4. Legitimados activamente para fijar los términos de la modificación estructural a) El directorio como órgano de administración y representación de la sociedad anónima (a)(a) Ámbitos competenciales interno y externo (a)(b) Extensión de las competencias (a)(c) Competencias del presidente del directorio y gerentes b) Los administradores sociales como legitimados activos para fijar los términos de la modificación estructural. Situación de los accionistas (b)(a) El directorio, su presidente y los gerentes (b)(b) Situación de los accionistas c) El directorio como órgano de recomendación de la operación 3.5. Informes y balances a) Aspectos generales b) Informes periciales (b)(a) Elementos y contenido (b)(b) Funciones (b)(c) Encargados de su emisión (b)(d) Obligatoriedad de los informes (b)(e) El informe pericial de división c) Balances de modificación estructural (c)(a) El balance de fusión (c)(a)(a) Tipos (c)(a)(b) Contenido (c)(a)(c) Antigüedad (c)(a)(d) Simplificación procedimental (c)(a)(e) Auditoría del balance (c)(b) El balance de división (c)(b)(a) Aspectos generales (c)(b)(b) Tipos (c)(b)(c) Simplificación procedimental (c)(b)(d) Auditoría del balance d) Informes sobre modificaciones relevantes (d)(a) Aspectos generales (d)(b) Las modificaciones significativas en la división (d)(c) Las modificaciones importantes en la fusión e) Informe de bases de relación de canje
CAPÍTULO X FASE DECISORIA
- Amplitud y normas aplicables
- Régimen de conformación de la voluntad social 2.1. La Junta como órgano principal 2.2. Convocatoria y citación 2.3. Modificaciones estructurales y Junta Unánime 2.4. Derecho de información de los accionistas a) Modelos de protección b) Extensión c) Crítica 2.5. Celebración de la Junta y adopción del acuerdo a) Quórum de constitución b) Requisito para el ejercicio del derecho a voto: legitimación formal 2.6. Acuerdo de modificación estructural a) Naturaleza y quórum b) Posibilidad de modificar los términos de la modificación estructural c) Contenido del acuerdo de modificación estructural (c)(a) Aspectos comunes (c)(b) Fusión (c)(c) División (c)(d) Transformación d) Formalidades
- 3. Derecho a retiro o separación 1. Concepto y fundamentos histórico-dogmáticos 3.2. Consideración actual 3.3. Reconocimiento del derecho de separación en el derecho comparado a) Europa b) Estados Unidos 3.4. Régimen a) Causales (a)(a) Regla general (a)(b) Situación de la división b) Legitimación activa c) Extensión d) Ejercicio e) Precio f) Efectos del ejercicio del derecho a retiro g) Inhibición del derecho a retiro ejercitado
- Protección de los acreedores 4.1. Fundamentos 4.2. Mecanismos de protección a) Consideraciones generales (a)(a) Modelos de tutela crediticia en el derecho comunitario europeo (a)(b) Modelos nacionales de tutela crediticia b) El derecho de información c) El derecho de oposición (c)(a) Reconocimiento general (c)(b) Reconocimiento en el derecho de las modificaciones estructurales (c)(c) Modalidades de operación d) Regímenes especiales de responsabilidad 4.3. La protección de los acreedores sociales en la legislación chilena a) Consideraciones generales b) En la fusión c) En la división d) En la transformación e) Crítica
CAPÍTULO XI FASE DE EJECUCIÓN
- Extensión
- Formalización de la modificación estructural 2.1. De la escritura de fusión a) Aspectos generales b) Reducción a escritura pública del acuerdo de fusión c) Escritura especial de constitución 2.2. De la escritura de división 2.3. De la escritura de transformación
- Inscripción y publicación 3.1. Inscripción a) Regla general b) Fusión c) División d) Transformación e) Calificación registral 3.2. Naturaleza de la inscripción de la modificación estructural a) Carácter constitutivo de las inscripciones registrales societarias previstas en el CCom b) Carácter declarativo de las inscripciones registrales de constitución en la LSA c) Carácter constitutivo de las inscripciones y publicaciones de modificaciones estructurales d) Situación de la división de sociedades anónimas 3.3. Publicación 3.4. Momento de surgimiento de los efectos a) Fecha de efectos de la fusión b) Fecha de efectos de la división c) Fecha de efectos de transformación d) Sujeción de los efectos a modalidad
- Canje de títulos 4.1. Canje y entrega material de títulos 4.2. Órgano encargado del canje 4.3. Relación entre títulos antiguos y nuevos 4.4. Oportunidad del canje 4.5. Compensaciones en dinero 4.6. Autocartera y participaciones recíprocas a) Autocartera b) Participaciones recíprocas
Modificasiones estructurales de sociedades en el ordenamiento jurídico chileno – Fusiones, divisiones y transformaciones
La presente es la segunda edición (primera con Tirant lo Blanch) del estudio más acabado existente en la actualidad en relación con las operaciones societarias de fusión, división y transformación. En él se realiza un exhaustivo y riguroso análisis de las citadas operaciones a partir de la más moderna doctrina comparada en la materia, revisando la totalidad de textos publicados en nuestro país y desglosando en forma minuciosa cada una de las disposiciones legales y reglamentarias que regulan las referidas operaciones.
Siguiendo las más modernas legislaciones, el autor propone una visión sistemática de las operaciones, exponiendo cuáles son los elementos tipificantes de la categoría modificaciones estructurales, y estudiando el detalle de cada una de dichas operaciones, tanto en su faceta estática (elementos y efectos) como dinámica (procedimiento).
El análisis señalado se ancla a la realidad con una revisión pormenorizada de la praxis societaria al incluir la más relevante jurisprudencia administrativa (Servicio de Impuestos Internos, Comisión para el Mercado Financiero y Contraloría General de la República) y judicial existente en Chile, considerando, asimismo, la jurisprudencia extranjera más destacable. Se trata, en definitiva, de una importante puesta al día del denominado "derecho de las modificaciones estructurales", imprescindible en la actualidad.
PRIMERA PARTE LA CATEGORÍA DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
CAPÍTULO I CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LA CATEGORÍA
- Concepto, orígenes y extensión 2. Aspectos terminológicos 3. Imprecisión de la categoría 4. Relaciones entre tipicidad y atipicidad 5. Amplitud y dinamismo de la categoría 6. Finalidad tuitiva 7. Fusión como regulación basal 8. Carácter extraordinario 9. Progresiva consagración legal de la categoría
CAPÍTULO II LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL DERECHO COMPARADO
- Alemania – Umwandlungsgesetz 1.1. Antecedentes 1.2. Objeto: las transformaciones en sentido amplio 1.3. Entidades transformables 1.4. Principio de numerus clausus 1.5. Indisponibilidad de normas 1.6. Principios de identidad y sucesión universal total o parcial 1.7. La UmwG y las operaciones transfronterizas
- Suiza – Loi sur la fusion 2.1. Antecedentes 2.2. Objeto, titulares y principio de numerus clausus 2.3. Principios de identidad y sucesión universal total y parcial 2.4. La LFus y las operaciones transfronterizas
- España – ley de modificaciones estructurales 3.1. Antecedentes 3.2. Objetivos 3.3. Concepto de modificaciones estructurales 3.4. Ámbito subjetivo 3.5. Principio de numerus clausus 3.6. Principios de conservación y sucesión universal total y parcial 3.7. LME y operaciones transfronterizas
CAPÍTULO III ELEMENTOS COMUNES DE LAS OPERACIONES DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
- Tipicidad 1.1. Extensión a las operaciones, efectos y procedimientos de ejecución 1.2. Fundamentos 1.3. Prohibición de la analogía
- Continuidad en el esquema relacional societario 2.1. Principio de sucesión universal a) Concepto y utilidad en el ámbito del derecho privado especial b) Operatoria c) Extensión 2.2. Principio de conservación o identidad
- Alteración estructural del negocio societario
- Consecución procedimental 4.1. Carácter tutelar de la conformación procedimental 4.2. Procedimiento como condición de eficacia 4.3. Etapas del procedimiento
- Revitalización societaria
- Cambio en la forma en que se ostenta la titularidad patrimonial como mínimo común denominador de la categoría
- Catálogo de operaciones de modificación estructural
CAPÍTULO IV LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES COMO TIPO JURÍDICO-ESTRUCTURAL
- Distinciones entre “conceptos” y “tipos” en la ciencia jurídica 2. Comprensión tipológica de las modificaciones estructurales
CAPÍTULO V LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO
- Modificaciones estructurales y derecho tributario 1.1. Menciones individuales de operaciones en la legislación tributaria 1.2. Las reorganizaciones de empresas a) Disposiciones legales aplicables b) Objeto y concepto de la regulación sobre reorganización de empresas (b)(a) Objeto de la regulación (b)(b) Concepto legal de reorganización de empresa
- Modificaciones estructurales en el código civil 2.1. El artículo 2.054 del Código Civil como elemento base del régimen 2.2. Concepto de modificación substancial 2.3. Modificaciones substanciales y jurisprudencia 2.4. Las reorganizaciones en el Código Civil
- Modificaciones estructurales y legislación mercantil 3.1. En el ámbito de las sociedades de personas 3.2. En el ámbito de las sociedades anónimas a) Antecedentes históricos b) En la LSA c) En la ley de la CMF
- Notas distintivas de las modificaciones estructurales en el ordenamiento chileno 4.1. Tipicidad a) Extensión y efectos (a)(a) Situación previa a la entrada en vigor de la LSA (a)(a)(a) Fusión (a)(a)(b) Transformación (a)(a)(c) División (a)(b) Situación tras la entrada en vigor de la LSA b) Tipicidad procedimental c) Conclusión 4.2. Sucesión universal a) Dificultades de aceptación y operatoria (a)(a) Reticencias desde la doctrina civil (a)(b) Operatoria de la técnica sucesoria b) Ámbito de aplicación (b)(a) Previo a la LSA (b)(b) Tras la entrada en vigor de la LSA (b)(c) División de sociedades anónimas y sucesión universal (b)(c)(a) Postura tradicional (b)(c)(b) Visión crítica 4.3. El aspecto procedimental y el carácter tuitivo a) Etapa preparatoria b) Etapa decisoria c) Etapa de ejecución. Situación general de los acreedores sociales d) Tutela de los socios 4.4. Revitalización societaria 4.5. Afectación en la titularidad patrimonial
SEGUNDA PARTE DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN PARTICULAR: FUSIÓN, DIVISIÓN Y TRANSFORMACIÓN
CAPÍTULO VI
- Concepto y caracteres de la fusión de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Extensión general de la institución 1.3. Elementos a) La fusión es una modificación estructural b) La fusión como supuesto sucesión universal Uno Actu c) Extinción de al menos una de las sociedades partícipes d) Situación de la integración de las masas sociales
- Naturaleza jurídica 2.1. Tesis unitarias a) Fusión como negocio jurídico de naturaleza contractual b) Fusión como acto de naturaleza corporativa o social 2.2. Tesis integradoras a) Fusión como relación jurídica compleja b) Fusión como modificación del vínculo social c) Fusión como acto complejo 2.3. Situación en el derecho chileno a) Posturas doctrinales existentes b) Jurisprudencia c) Nuestra posición
- Evolución histórica del régimen de fusiones 3.1. La situación a nivel europeo a) Alemania b) Francia c) Italia d) España e) Regulación comunitaria 3.2. La situación en los Estados Unidos a) El Common Law y la necesidad de autorización legislativa especial b) El carácter contractual de la sociedad y sus relaciones con el temprano régimen de fusión 3.3. La situación en el ordenamiento jurídico chileno a) La fusión en la LSA de 1854 y en el CCom b) La fusión en otros cuerpos legales c) Situación normativa a nivel reglamentario d) Su reconocimiento positivo en el ámbito tributario e) Regulación administrativa: el Oficio de 24 de enero de 1980 de la SCS
- Fusión de sociedades anónimas 4.1. La fusión en la LSA y su reglamento a) Disposiciones aplicables b) Concepto y tipos de fusión (b)(a) Fusión por creación (b)(a)(a) Concepto (b)(a)(b) La constitución por fusión como modalidad particular de creación de sociedades (b)(b) Fusión por absorción (b)(b)(a) Concepto (b)(b)(b) El aumento de capital en la absorción (b)(b)(c) El derecho de suscripción preferente en la absorción (b)(c) El aporte en la fusión (b)(d) Fusiones impropias (b)(d)(a) Concepto (b)(d)(b) Su naturaleza en la doctrina y jurisprudencia (b)(d)(c) La reunión de acciones como tipo de fusión (b)(d)(d) Procedimiento de fusión: fusión simplificada (b)(d)(e) Momento de surgimiento de efectos (b)(d)(f) Situación de las EIRL (b)(e) Fusión internacional (b)(e)(a) Concepto (b)(e)(b) Posturas en nuestra doctrina y jurisprudencia administrativa (b)(e)(c) Régimen aplicable 4.2. Efectos de la fusión a) Sucesión universal (a)(a) Aspectos generales (a)(b) Situación de los derechos personalísimos (a)(c) Situación de los bienes inmuebles b) Extinción de al menos una sociedad c) Integración de socios (c)(a) Aspectos generales (c)(b) La relación de canje (c)(c) El principio de continuidad en las participaciones 4.3. Consideración del artículo 99 de la LSA como régimen de aplicación general en materia de fusión de sociedades 4.4. Análisis crítico a) El principio de tipicidad b) Excepcionalidad de los efectos típicos de la fusión (b)(a) Principio de especialidad circulatoria (b)(b) Disolución societaria sin liquidación (b)(c) Novación subjetiva por cambio de deudor (b)(d) Consideraciones desde la teoría del derecho 4.5. Verdadero ámbito de aplicación de la regulación de la fusión en la LSA a) El artículo 99 de la LSA como norma de carácter general contenida en una ley especial: argumento histórico, literal y sistemático b) Inaplicabilidad analógica del artículo 99 de la LSA (b)(a) Postura mayoritaria: integración por medio del recurso a la analogía (b)(b) Delimitación de los efectos de las normas tributarias en el ámbito mercantil (b)(c) Las limitadas facultades interpretativas de la Administración tributaria (b)(d) Especialidad del derecho de sociedades versus excepcionalidad del régimen jurídico de la fusión c) Principio de economía procedimental: su insuficiencia para la aplicación analógica de la técnica de la sucesión universal d) La aplicación generalizada del régimen de la LSA como costumbre contra Legem 4.6. Conclusiones: hacia un derecho de las modificaciones estructurales
- Otros supuestos de fusión 5.1. Fusión de Sociedades por Acciones 5.2. Fusión de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. Fusión de Instituciones de Garantía Recíproca a) Concepto b) Régimen de fusión 5.4. Fusión de sociedades sometidas a régimen simplificado (Ley Nº 20.659) 5.5. Fusión de sociedades en liquidación a) Fundamentos b) Situación en el derecho comparado c) Situación en el derecho chileno 5.6. Fusión de sociedades afectas a vicio de nulidad 5.7. Fusión de Empresarios Individuales a) Fusión de Empresarios Individuales sin limitación de responsabilidad b) Fusión de EIRL 5.8. Fusión de Fondos a) Naturaleza y tipos de fondos b) Régimen de fusión (b)(a) Fusión de fondos rescatables (fondos mutuos) (b)(b) Fusión de fondos no rescatables (b)(c) Efectos de la fusión de fondos 5.9. Fusión de Entidades del Tercer Sector a) Concepto y viabilidad b) Asociaciones y fundación (b)(a) Fusiones con sociedades (b)(b) Efectos de la fusión de asociaciones y fundaciones c) Cooperativas d) Partidos políticos e) Organizaciones sindicales
CAPÍTULO VII DIVISIÓN
- Concepto y caracteres de la división de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Extensión general de la institución 1.3. Elementos a) La división es una modificación estructural b) La división como supuesto de asignación de derechos preexistentes c) La división no afecta la personalidad jurídica de la sociedad dividida d) La división implica la escisión de un patrimonio
- Naturaleza jurídica 2.1. Posturas en el derecho comparado 2.2. Situación en el derecho chileno
- Evolución histórica del régimen de división de sociedades 3.1. Evolución en el derecho comparado a) Sus orígenes en el derecho norteamericano b) Francia c) Italia d) Alemania e) Suiza f) Regulación comunitaria 3.2. La división de sociedades en el derecho chileno a) Evolución positiva b) Desarrollo jurisprudencial: conceptualización general de la división de sociedades
- División de sociedades anónimas 4.1. Disposiciones aplicables 4.2. Tipos de división a) División total o parcial b) División por creación c) División por absorción d) Referencia a la segregación 4.3. El aporte y la división 4.4. Efectos de la división a) Efectos generales b) Creación de una o más sociedades c) Asignación de activos y delegación de pasivos (c)(a) Consideraciones generales (c)(b) Asignación de activos (c)(c) Delegación de pasivos (c)(d) Régimen de responsabilidad d) Consideraciones en relación a la reducción del capital (d)(a) Imperatividad de la reducción de capital (d)(b) Aplicabilidad del artículo 28 LSA en los casos de división e) Integración de masas sociales f) División de sociedades como supuesto de sucesión universal parcial (f)(a) Fundamentos (f)(b) División de sociedades no anónimas, sucesión universal y autonomía privada (f)(c) Carácter legal de los modos de adquirir como límite a la autonomía privada (f)(d) La excepcionalidad como límite de la autonomía privada (f)(e) El verdadero ámbito de la autonomía privada 4.5. División y transformación simultánea
- Otros supuestos de división 5.1. División de SpA 5.2. División de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. División de Instituciones de Garantía Recíproca 5.4. División de sociedades en liquidación 5.5. División en el ámbito tributario a) Consideración general b) Prohibición de sociedades con patrimonio negativo 5.6. División de Empresarios Individuales a) División de Empresario Individual sin limitación de responsabilidad b) División de EIRL 5.7. División de entidades sin personalidad jurídica a) División de fondos b) División de sociedades afectas a nulidad 5.8. División de Entidades del Tercer Sector a) División de Asociaciones y Fundaciones b) División de cooperativas
CAPÍTULO VIII TRANSFORMACIÓN
- Concepto y caracteres de la transformación de sociedades 1.1. Concepto 1.2. Elementos a) La transformación es una modificación estructural b) La transformación implica cambio de especie o tipo social c) La transformación implica mantención de la personalidad jurídica 1.3. Extensión de la institución
- Naturaleza jurídica 2.1. Posturas en el derecho comparado 2.2. Posturas en nuestra doctrina
- Evolución histórica del régimen de transformación de sociedades 3.1. La situación a nivel europeo a) Alemania b) Francia c) Italia d) España 3.2. La situación en los Estados Unidos 3.3. La situación en el ordenamiento jurídico chileno
- Transformación de sociedades anónimas 4.1. La transformación en la LSA a) Transformación a sociedad anónima b) Transformación desde sociedad anónima c) Transformación en sociedad anónima especial d) Transformación de sociedad civil a comercial o viceversa 4.2. Aplicabilidad general del régimen de transformación establecido en la LSA 4.3. Efectos de la transformación a) Cambio del tipo social b) Mantención de la personalidad jurídica (b)(a) Subsistencia de la personalidad jurídica (b)(b) Continuidad e identidad c) Ausencia de sucesión d) Mantención de la posición social
- Otros supuestos de transformación 5.1. Transformación de SpA a) Regla general b) Supuestos especiales (b)(a) Transformación ex lege de SpA a SA (b)(b) Paso de pluripersonalidad a unipersonalidad 5.2. Transformación de Sociedades Anónimas Deportivas 5.3. Transformación de Instituciones de Garantía Recíproca 5.4. Transformación de sociedades en liquidación 5.5. Transformación en el ámbito tributario 5.6. Transformación de Empresarios Individuales a) Transformación de Empresario Individual en sociedad (a)(a) Consideraciones generales (a)(b) La conversión (a)(c) Situación de la aparcería (a)(d) Transformación de sociedad en empresario individual b) Transformación de EIRL (b)(a) Transformación de cualquier tipo societario en EIRL (b)(b) Transformación de EIRL en cualquier otro tipo social (b)(c) Carácter impropio de la transformación de EIRL 5.7. Transformación de entidades sin personalidad jurídica a) Transformación de fondos b) Transformación de sociedades afectas a nulidad 5.8. Transformación de Entidades del Tercer Sector a) Transformación de Asociaciones y Fundaciones b) Transformación de Cooperativas
TERCERA PARTE DEL PROCEDIMIENTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
CAPÍTULO IX FASE PRELIMINAR
- Concepto y delimitación
- Instrumentos identificables
- Situación en el derecho chileno 3.1. Constatación de un vacío 3.2. Tratativas preliminares a) Objeto b) Acuerdos preliminares c) Carácter casuístico de los efectos de los acuerdos preliminares de fusión d) Inaplicabilidad de las normas sobre formación del consentimiento contenidas en el CCom e) Breves consideraciones relativas a la ruptura de las tratativas: responsabilidad precontractual 3.3. Formalización de los términos de la operación: el proyecto de modificación estructural a) El proyecto de fusión (a)(a) Concepto y funciones (a)(b) Naturaleza jurídica (a)(b)(a) Construcción en el derecho europeo (a)(b)(b) Construcción en el derecho norteamericano (a)(c) Situación en el derecho chileno (a)(c)(a) Instrumento de términos y condiciones de la fusión (a)(c)(b) Naturaleza jurídica (a)(c)(c) Carácter necesario del instrumento b) El proyecto de división (b)(a) Concepto y funciones (b)(b) Naturaleza jurídica (b)(c) Situación en el derecho chileno (b)(c)(a) Aspectos generales (b)(c)(b) Descripción de los elementos patrimoniales a distribuir (b)(c)(c) Composición del patrimonio escindido 3.4. Legitimados activamente para fijar los términos de la modificación estructural a) El directorio como órgano de administración y representación de la sociedad anónima (a)(a) Ámbitos competenciales interno y externo (a)(b) Extensión de las competencias (a)(c) Competencias del presidente del directorio y gerentes b) Los administradores sociales como legitimados activos para fijar los términos de la modificación estructural. Situación de los accionistas (b)(a) El directorio, su presidente y los gerentes (b)(b) Situación de los accionistas c) El directorio como órgano de recomendación de la operación 3.5. Informes y balances a) Aspectos generales b) Informes periciales (b)(a) Elementos y contenido (b)(b) Funciones (b)(c) Encargados de su emisión (b)(d) Obligatoriedad de los informes (b)(e) El informe pericial de división c) Balances de modificación estructural (c)(a) El balance de fusión (c)(a)(a) Tipos (c)(a)(b) Contenido (c)(a)(c) Antigüedad (c)(a)(d) Simplificación procedimental (c)(a)(e) Auditoría del balance (c)(b) El balance de división (c)(b)(a) Aspectos generales (c)(b)(b) Tipos (c)(b)(c) Simplificación procedimental (c)(b)(d) Auditoría del balance d) Informes sobre modificaciones relevantes (d)(a) Aspectos generales (d)(b) Las modificaciones significativas en la división (d)(c) Las modificaciones importantes en la fusión e) Informe de bases de relación de canje
CAPÍTULO X FASE DECISORIA
- Amplitud y normas aplicables
- Régimen de conformación de la voluntad social 2.1. La Junta como órgano principal 2.2. Convocatoria y citación 2.3. Modificaciones estructurales y Junta Unánime 2.4. Derecho de información de los accionistas a) Modelos de protección b) Extensión c) Crítica 2.5. Celebración de la Junta y adopción del acuerdo a) Quórum de constitución b) Requisito para el ejercicio del derecho a voto: legitimación formal 2.6. Acuerdo de modificación estructural a) Naturaleza y quórum b) Posibilidad de modificar los términos de la modificación estructural c) Contenido del acuerdo de modificación estructural (c)(a) Aspectos comunes (c)(b) Fusión (c)(c) División (c)(d) Transformación d) Formalidades
- 3. Derecho a retiro o separación 1. Concepto y fundamentos histórico-dogmáticos 3.2. Consideración actual 3.3. Reconocimiento del derecho de separación en el derecho comparado a) Europa b) Estados Unidos 3.4. Régimen a) Causales (a)(a) Regla general (a)(b) Situación de la división b) Legitimación activa c) Extensión d) Ejercicio e) Precio f) Efectos del ejercicio del derecho a retiro g) Inhibición del derecho a retiro ejercitado
- Protección de los acreedores 4.1. Fundamentos 4.2. Mecanismos de protección a) Consideraciones generales (a)(a) Modelos de tutela crediticia en el derecho comunitario europeo (a)(b) Modelos nacionales de tutela crediticia b) El derecho de información c) El derecho de oposición (c)(a) Reconocimiento general (c)(b) Reconocimiento en el derecho de las modificaciones estructurales (c)(c) Modalidades de operación d) Regímenes especiales de responsabilidad 4.3. La protección de los acreedores sociales en la legislación chilena a) Consideraciones generales b) En la fusión c) En la división d) En la transformación e) Crítica
CAPÍTULO XI FASE DE EJECUCIÓN
- Extensión
- Formalización de la modificación estructural 2.1. De la escritura de fusión a) Aspectos generales b) Reducción a escritura pública del acuerdo de fusión c) Escritura especial de constitución 2.2. De la escritura de división 2.3. De la escritura de transformación
- Inscripción y publicación 3.1. Inscripción a) Regla general b) Fusión c) División d) Transformación e) Calificación registral 3.2. Naturaleza de la inscripción de la modificación estructural a) Carácter constitutivo de las inscripciones registrales societarias previstas en el CCom b) Carácter declarativo de las inscripciones registrales de constitución en la LSA c) Carácter constitutivo de las inscripciones y publicaciones de modificaciones estructurales d) Situación de la división de sociedades anónimas 3.3. Publicación 3.4. Momento de surgimiento de los efectos a) Fecha de efectos de la fusión b) Fecha de efectos de la división c) Fecha de efectos de transformación d) Sujeción de los efectos a modalidad
- Canje de títulos 4.1. Canje y entrega material de títulos 4.2. Órgano encargado del canje 4.3. Relación entre títulos antiguos y nuevos 4.4. Oportunidad del canje 4.5. Compensaciones en dinero 4.6. Autocartera y participaciones recíprocas a) Autocartera b) Participaciones recíprocas
Negocios en América Latina Después del Covid-19. Cambios y Desafíos Después de la Pandemia
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Nuevo Régimen de Libre Competencia
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Obras Esenciales de Derecho Notarial, 2 Tomos
El Tomo I inicia con el estudio preliminar de Cosola, que enmarca históricamente la evolución del Derecho Notarial y su íntima relación con la función pública, la fe pública y la seguridad jurídica. En esta primera parte se presentan textos de Eduardo J. Couture, entre ellos El concepto de fe pública, La función notarial del tipo latino y Documentos privados, legitimación de firmas y documentos públicos, que describen la esencia del notariado como institución de garantía y certeza. Couture entiende que el notario, en tanto profesional del Derecho, actúa como depositario de la confianza social en la autenticidad del hecho jurídico, integrando la función estatal con el ejercicio técnico-jurídico del Derecho.
La sección dedicada a Francesco Carnelutti, con La figura jurídica del notariado, aborda la fundamentación teórica de la función fedataria y la distingue de las meras certificaciones formales. Carnelutti reivindica la función intelectual del notario, resaltando la dimensión humana de la verdad jurídica documentada y su rol como mediador entre la ley y la realidad social.
La tercera parte del tomo incluye los aportes de Rafael Núñez Lagos, cuya obra Los esquemas conceptuales del instrumento público introduce un análisis técnico y sistemático del documento notarial como expresión formal del Derecho. Núñez Lagos examina los conceptos de documento, título, fe pública y acto jurídico, proponiendo una clasificación de los instrumentos públicos y privados que aún hoy conserva plena vigencia. Su desarrollo sobre los “tres momentos del título notarial” y la “fe pública” sintetiza la visión clásica del documento como eje de la seguridad jurídica estática y dinámica.
Tomo 1 EL CONCEPTO DE FE PÚBLICA Eduardo J. Couture LA FIGURA JURÍDICA DEL NOTARIADO Francesco Carnelutti El Notario y Fe Pública y El Concepto de Fe Pública Introducción La figura jurídica del notariado LA FUNCIÓN NOTARIAL DEL TIPO LATINO Eduardo J. Couture Semblanza de Juan Vallet de Goytisolo La función notarial de tipo latino La función del notariado y la seguridad jurídica La función notarial Documentos privados, Legitimación de firmas y documentos públicos Ciencia formal y ciencia práctica del Derecho Notarial El notario y la contratación de masas Seguridad jurídica estática y seguridad jurídica dinámica LOS ESQUEMAS CONCEPTUALES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO Rafael Nuñez Lagos Los esquemas conceptuales del instrumento público El Derecho Notarial Concepto y clases de documentos Los esquemas conceptuales del Instrumento Público Tres momentos del Título Notarial La Fe PúblicaEl Tomo II continúa la línea de pensamiento con los Estudios Notariales de Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez, quien representa la síntesis ética y filosófica del notariado contemporáneo. En su primera serie de ensayos, Lora-Tamayo analiza el secreto de protocolo y el derecho a la intimidad, la seguridad jurídica del contrato, la pragmática de Alcalá y la ética notarial, integrando las raíces históricas del oficio con su responsabilidad moral. Su reflexión sobre la aplicación por el notario de la equidad revela una comprensión profunda del Derecho como ciencia de lo justo y no mera técnica formal.
La segunda parte del tomo presenta un extenso estudio deontológico de Lora-Tamayo. En textos como La esencia deontológica de la profesión notarial y La integridad de la prestación del servicio notarial, el autor traza una ética profesional fundada en la independencia, la imparcialidad y la función social del notario. Analiza la naturaleza del notario como profesional liberal y funcionario público, su vínculo con la comunidad y la necesidad de preservar la dignidad del oficio frente a la competencia desleal y la mercantilización del servicio jurídico.
A su vez, dedica especial atención a los principios generales de deontología de la Unión Internacional del Notariado Latino (UINL), reconociéndolos como modelo universal de conducta profesional. La consideración de estos principios frente a los desafíos actuales —publicidad mediática, honorarios, licitación y libre competencia— anticipa los debates contemporáneos sobre la función notarial en un contexto globalizado.
El cierre del segundo tomo incorpora el estudio Lo público y lo privado en la función notarial de Antonio Rodríguez Adrados, quien examina la dualidad estructural del notariado: su naturaleza simultáneamente pública, por derivar del poder estatal de dar fe, y privada, por la forma profesional en que se ejerce. Rodríguez Adrados desarrolla una visión integradora del notario como agente de la seguridad jurídica y garante de la continuidad institucional del Derecho. Sus análisis sobre los protocolos notariales, el desglose del protocolo y los derechos de copia aportan un enfoque técnico de notable profundidad, reafirmando la inescindibilidad entre función pública y función profesional.
En conjunto, los dos tomos configuran una auténtica antología del pensamiento notarial clásico. Constituyen no sólo un testimonio histórico, sino también una fuente doctrinaria indispensable para comprender la evolución conceptual del Derecho Notarial y la función del notario en la cultura jurídica latinoamericana. Su valor radica en la articulación entre teoría, técnica y ética profesional, expresando la unidad esencial de la fe pública, la función notarial y la seguridad jurídica como principios rectores de la vida jurídica.
Esta compilación —cuidadosamente presentada por Sebastián Justo Cosola— invita a releer a los grandes maestros del notariado desde la perspectiva del siglo XXI, reconociendo en ellos la raíz de una tradición que sigue sustentando la confianza social en el Derecho y en quienes lo ejercen con responsabilidad y vocación de servicio.
Tomo 2 ESTUDIO PRELIMINAR por Sebastián Justo Cosola ESTUDIOS NOTARIALES Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez Estudio introductorio Secreto de protocolo y derecho a la intimidad La Seguridad Jurídica del Contrato La Pragmática de Alcalá Ética Notarial Aplicación por el notario de la equidad ESTUDIOS NOTARIALES Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez Acerca del fundamento moral de los principios deontológicos profesionales La esencia deontológica de la profesión notarial La función notarial El carácter profesional del Notario. Una perspectiva La integridad de la prestación del servicio notarial El notario y el arbitraje en Italia y Alemania Las características de la condición de profesional del Notario y sus consecuencias. La inmediatez en el ejercicio de la función y el asesoramiento La aprobación de los principios generales de deontología de la UINL y su consideración como modelo de Código Deontológico Notarial Los principios deontológicos notariales nacionales e internacionales frente a la competencia desleal entre notarios, la licitación de honorarios profesionales y la publicidad mediática. LO PÚBLICO Y LO PRIVADO EN LA FUNCIÓN NOTARIAL Antonio Rodríguez Adrados Estudio introductorio El Notario: Función privada y función pública. Su inescindibilidad Visión panorámica de los Protocolos Notariales De nuevo sobre la inescindibilidad notarial El desglose del protocolo Personas con derecho a copia. Obras Esenciales de Derecho Notarial, 2 Tomos
El Tomo I inicia con el estudio preliminar de Cosola, que enmarca históricamente la evolución del Derecho Notarial y su íntima relación con la función pública, la fe pública y la seguridad jurídica. En esta primera parte se presentan textos de Eduardo J. Couture, entre ellos El concepto de fe pública, La función notarial del tipo latino y Documentos privados, legitimación de firmas y documentos públicos, que describen la esencia del notariado como institución de garantía y certeza. Couture entiende que el notario, en tanto profesional del Derecho, actúa como depositario de la confianza social en la autenticidad del hecho jurídico, integrando la función estatal con el ejercicio técnico-jurídico del Derecho.
La sección dedicada a Francesco Carnelutti, con La figura jurídica del notariado, aborda la fundamentación teórica de la función fedataria y la distingue de las meras certificaciones formales. Carnelutti reivindica la función intelectual del notario, resaltando la dimensión humana de la verdad jurídica documentada y su rol como mediador entre la ley y la realidad social.
La tercera parte del tomo incluye los aportes de Rafael Núñez Lagos, cuya obra Los esquemas conceptuales del instrumento público introduce un análisis técnico y sistemático del documento notarial como expresión formal del Derecho. Núñez Lagos examina los conceptos de documento, título, fe pública y acto jurídico, proponiendo una clasificación de los instrumentos públicos y privados que aún hoy conserva plena vigencia. Su desarrollo sobre los “tres momentos del título notarial” y la “fe pública” sintetiza la visión clásica del documento como eje de la seguridad jurídica estática y dinámica.
Tomo 1 EL CONCEPTO DE FE PÚBLICA Eduardo J. Couture LA FIGURA JURÍDICA DEL NOTARIADO Francesco Carnelutti El Notario y Fe Pública y El Concepto de Fe Pública Introducción La figura jurídica del notariado LA FUNCIÓN NOTARIAL DEL TIPO LATINO Eduardo J. Couture Semblanza de Juan Vallet de Goytisolo La función notarial de tipo latino La función del notariado y la seguridad jurídica La función notarial Documentos privados, Legitimación de firmas y documentos públicos Ciencia formal y ciencia práctica del Derecho Notarial El notario y la contratación de masas Seguridad jurídica estática y seguridad jurídica dinámica LOS ESQUEMAS CONCEPTUALES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO Rafael Nuñez Lagos Los esquemas conceptuales del instrumento público El Derecho Notarial Concepto y clases de documentos Los esquemas conceptuales del Instrumento Público Tres momentos del Título Notarial La Fe PúblicaEl Tomo II continúa la línea de pensamiento con los Estudios Notariales de Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez, quien representa la síntesis ética y filosófica del notariado contemporáneo. En su primera serie de ensayos, Lora-Tamayo analiza el secreto de protocolo y el derecho a la intimidad, la seguridad jurídica del contrato, la pragmática de Alcalá y la ética notarial, integrando las raíces históricas del oficio con su responsabilidad moral. Su reflexión sobre la aplicación por el notario de la equidad revela una comprensión profunda del Derecho como ciencia de lo justo y no mera técnica formal.
La segunda parte del tomo presenta un extenso estudio deontológico de Lora-Tamayo. En textos como La esencia deontológica de la profesión notarial y La integridad de la prestación del servicio notarial, el autor traza una ética profesional fundada en la independencia, la imparcialidad y la función social del notario. Analiza la naturaleza del notario como profesional liberal y funcionario público, su vínculo con la comunidad y la necesidad de preservar la dignidad del oficio frente a la competencia desleal y la mercantilización del servicio jurídico.
A su vez, dedica especial atención a los principios generales de deontología de la Unión Internacional del Notariado Latino (UINL), reconociéndolos como modelo universal de conducta profesional. La consideración de estos principios frente a los desafíos actuales —publicidad mediática, honorarios, licitación y libre competencia— anticipa los debates contemporáneos sobre la función notarial en un contexto globalizado.
El cierre del segundo tomo incorpora el estudio Lo público y lo privado en la función notarial de Antonio Rodríguez Adrados, quien examina la dualidad estructural del notariado: su naturaleza simultáneamente pública, por derivar del poder estatal de dar fe, y privada, por la forma profesional en que se ejerce. Rodríguez Adrados desarrolla una visión integradora del notario como agente de la seguridad jurídica y garante de la continuidad institucional del Derecho. Sus análisis sobre los protocolos notariales, el desglose del protocolo y los derechos de copia aportan un enfoque técnico de notable profundidad, reafirmando la inescindibilidad entre función pública y función profesional.
En conjunto, los dos tomos configuran una auténtica antología del pensamiento notarial clásico. Constituyen no sólo un testimonio histórico, sino también una fuente doctrinaria indispensable para comprender la evolución conceptual del Derecho Notarial y la función del notario en la cultura jurídica latinoamericana. Su valor radica en la articulación entre teoría, técnica y ética profesional, expresando la unidad esencial de la fe pública, la función notarial y la seguridad jurídica como principios rectores de la vida jurídica.
Esta compilación —cuidadosamente presentada por Sebastián Justo Cosola— invita a releer a los grandes maestros del notariado desde la perspectiva del siglo XXI, reconociendo en ellos la raíz de una tradición que sigue sustentando la confianza social en el Derecho y en quienes lo ejercen con responsabilidad y vocación de servicio.
Tomo 2 ESTUDIO PRELIMINAR por Sebastián Justo Cosola ESTUDIOS NOTARIALES Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez Estudio introductorio Secreto de protocolo y derecho a la intimidad La Seguridad Jurídica del Contrato La Pragmática de Alcalá Ética Notarial Aplicación por el notario de la equidad ESTUDIOS NOTARIALES Isidoro Lora-Tamayo Rodríguez Acerca del fundamento moral de los principios deontológicos profesionales La esencia deontológica de la profesión notarial La función notarial El carácter profesional del Notario. Una perspectiva La integridad de la prestación del servicio notarial El notario y el arbitraje en Italia y Alemania Las características de la condición de profesional del Notario y sus consecuencias. La inmediatez en el ejercicio de la función y el asesoramiento La aprobación de los principios generales de deontología de la UINL y su consideración como modelo de Código Deontológico Notarial Los principios deontológicos notariales nacionales e internacionales frente a la competencia desleal entre notarios, la licitación de honorarios profesionales y la publicidad mediática. LO PÚBLICO Y LO PRIVADO EN LA FUNCIÓN NOTARIAL Antonio Rodríguez Adrados Estudio introductorio El Notario: Función privada y función pública. Su inescindibilidad Visión panorámica de los Protocolos Notariales De nuevo sobre la inescindibilidad notarial El desglose del protocolo Personas con derecho a copia.