La Prueba Indiciaria en el Procedimiento de Tutela Laboral Chileno

En la presente obra, se analiza la naturaleza de la prueba indiciaria en el procedimiento de tutela laboral de derechos fundamentales y, particularmente, la noción de “indicios suficientes” contenida en la primera parte del artículo 493 del Código del Trabajo chileno. Para ello, se estudia la doctrina especializada en la materia y, sobre todo, se examina, minuciosamente, la jurisprudencia judicial pronunciada los últimos años en diversos casos de tutela.
Específicamente, el primer capítulo aporta una noción de “indicios suficientes” a la luz de los términos de alta probabilidad o verosimilitud, del concepto “presumible” y de las reglas de la sana crítica, particularmente, de las máximas de la experiencia. El segundo y el tercer capítulo aplican dicho concepto a una serie de hechos que suelen ser invocados por los trabajadores como indicios de vulneración de derechos fundamentales inespecíficos, de actos pluriofensivos de derechos y de la garantía de indemnidad laboral. En cada uno de dichos hechos, se proporciona un panorama detallado de cómo suelen juzgar los tribunales laborales chilenos su calidad indiciaria y se elaboran críticas constructivas que buscan determinar con corrección si los hechos respectivos cumplen o no el estándar exigido por el artículo 493 del Código del Trabajo.
A partir de ello, se formulan criterios básicos que deben considerarse a la hora de definir la suficiencia de los hechos que suelen ser invocados como indicios de vulneración en este procedimiento. Estos parámetros se ofrecen como guías para los operadores jurídicos, que favorezcan el alcance de soluciones adecuadas y justas, fundadas en argumentaciones razonables y lo más objetivas posibles.

ÍNDICE
INTRODUCCIÓN        23

Capítulo I
LA SIGNIFICACIÓN DEL CONCEPTO “INDICIOS SUFICIENTES” EN LA PRUEBA INDICIARIA DEL PROCEDIMIENTO DE TUTELA LABORAL CHILENO

    I.    La consagración de la prueba indiciaria en el artículo 493 del Código del Trabajo        35
1.    Historia de la Ley N° 20.087 que “Sustituye el procedimiento laboral contemplado en el Libro V del Código del Trabajo”        35
2.    Razones de la incorporación del artículo 493        42
2.1    El carácter oculto de las conductas vulneratorias        43
2.2    La facilidad probatoria del empleador unida a la asimetría de la relación laboral        46
3.    Definición etimológica de “indicio”        49
4.    La presunción judicial        53
4.1    Precisiones sobre su delimitación jurídica        53
4.2    Concepto de presunción judicial        58
4.3    El indicio en la presunción judicial        59
4.4    El hecho presumible en la presunción judicial        62
4.5    El nexo en la presunción judicial        65
5.    La presunción judicial y la prueba indiciaria        68
5.1    Presunción judicial y prueba indiciaria: dos vocablos y una misma estructura        69
5.2    Opiniones diversas y contraargumentación        75

 II.    La prueba indiciaria en el procedimiento de tutela laboral chileno        77
1.    Actividades comprendidas en el artículo 493 del Código del Trabajo        78
2.    Momentos procesales implícitos en el precepto legal        82
3.    Criterio sobre el funcionamiento de la prueba indiciaria en el procedimiento de tutela laboral        85
3.1    Primer momento procesal: dos actividades probatorias        85
3.2    Segundo momento procesal: actividad de valoración judicial        88
4.    Semejanza de la norma chilena con la legislación laboral española        92
5.    Sobre el mantenimiento o alteración de la carga de la prueba        97
5.1    Breve alusión a la carga de la prueba        97
5.1.1    La noción “carga de la prueba”        97
5.1.2    La carga subjetiva y objetiva de la prueba        101
5.2    La aliviación de la carga probatoria en el procedimiento de tutela laboral        105
5.2.1    El mantenimiento de la carga formal de la prueba        109
A.    El artículo 493 del Código del Trabajo: norma que mantiene la carga formal        109
B.    Necesidad de conectar los hechos que se invocan como indicios con el momento en el que se estima vulnerado el derecho fundamental        115
5.2.2    La eventual inversión de la carga material de la prueba        120
5.2.3    Implicancias para el empleador de la inversión potencial        124

    III.    Los indicios suficientes en la tutela laboral        127
1.    Los indicios suficientes y la sospecha razonable de la conducta vulneratoria de derechos fundamentales: conducta vulneratoria “presumible”        128
2.    La sospecha razonable y el concepto de alta probabilidad o verosimilitud: posibilidad de la ocurrencia de la conducta vulneratoria superior a otras posibilidades de ocurrencia de hechos        133
3.    Las máximas de la experiencia en la prueba indiciaria        136
3.1    Construcción y relevancia de las máximas de la experiencia        136
3.2    Las máximas de la experiencia en la prueba indiciaria laboral en Chile        141
3.3    El problema de la falta de explicitación de las máximas de la experiencial en la sentencia        144
4.    La prueba indiciaria en la tutela laboral versus el otorgamiento de medidas precautorias        148
4.1    Improcedencia de utilizar el término presumir en materia de medidas precautorias        152
4.2    Procedencia de utilizar el término probabilidad o verosimilitud en las medidas precautorias        154
5.    Breve comparación entre la prueba indiciaria en materia de tutela laboral y la prueba indiciaria en otras áreas del Derecho        155
5.1    La prueba indiciaria en la tutela laboral versus en el Código de Procedimiento Civil        156
5.2    La prueba indiciaria en la tutela laboral versus en el Código Procesal Penal        159
5.3    La prueba indiciaria en la tutela laboral versus en materia de libre competencia        164
6.    La prueba indiciaria a la luz del derecho a la tutela judicial efectiva        167

Capítulo II
LA SUFICIENCIA INDICIARIA EN LAS LESIONES DE DERECHOS FUNDAMENTALES INESPECÍFICOS

    I.    Derecho a la integridad física y psíquica        171
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        171
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        176
2.1    Accidente o enfermedad de carácter laboral        177
2.1.1    Ocurrencia del siniestro o manifestación de la enfermedad        180
2.1.2    Accidente o enfermedad unido a conductas del empleador infractoras del deber general de protección y seguridad        185
A.    Ausencia de información previa de los riesgos        190
B.    Falta de adopción y mantenimiento de medidas de higiene y de seguridad        194
2.1.3    Dolo del empleador: ¿debe exigírsele su prueba al trabajador?        200
2.1.4    La acción acogida de responsabilidad civil por daños y perjuicios        203
2.2    Agresiones físicas o verbales        205
2.3    Despido fundado en un proceso o condena penal por hechos ajenos a la relación laboral        208
2.4    No respeto a las estipulaciones del contrato de trabajo referidas a la labor del trabajador        210
2.5    Conductas de acoso sexual, de acoso laboral y de discriminación arbitraria        212
3.    Breves conclusiones        214
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        216

 II.    Derecho a la honra        217
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        217
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        222
2.1    Agresión o maltrato verbal de parte del empleador al trabajador durante el transcurso de la relación laboral        222
2.2    Publicidad del despido por una o más causales de caducidad        230
2.3    Imputación de una conducta indebida falsa en el despido        236
2.4    Ausencia de motivación fáctica del despido por una o más causales de caducidad        244
2.5    Despido en términos soeces        246
2.6    Despido por la causal “necesidades de la empresa”        249
2.7    Modificación unilateral de ciertas condiciones de trabajo        253
2.8    Medidas tendientes a poner término a la relación laboral        257
3.    Breves conclusiones        259
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        263

 III.    Derecho a la vida privada        264
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        264
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        270
2.1    Videovigilancia laboral        270
2.1.1    Instalación o utilización de videocámaras en lugares del recinto laboral en los que no se realiza actividad laborativa alguna        273
2.1.2    Instalación o utilización de videocámaras en lugares permitidos dentro del recinto laboral con la finalidad de controlar directamente al trabajador        275
A.    Constatación del incumplimiento de una obligación laboral durante la revisión de videocámaras        278
B.    Vigilancia directa de los trabajadores con fines de protección y seguridad        280
C.    Exigibilidad de la prueba de la finalidad de control        282
2.1.3    Ausencia de información previa a la instalación        283
2.1.4    Enfoque directo de la videocámara a la persona del trabajador        287
2.2    Registro de objetos personales        292
2.2.1    Registro de objetos personales sin la autorización del trabajador        294
2.2.2    Registro de objetos personales realizado públicamente        300
2.2.3    Registro de objetos personales efectuado únicamente al trabajador        302
2.3    Registro corporal superficial o “cacheo”        305
2.4    Despido público del trabajador        309
2.5    Procedimiento de investigación de acoso sexual sin la debida reserva        312
3.    Breves conclusiones        315
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        318

 IV.    Derecho a la protección de datos personales        319
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        319
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        330
2.1    Publicación o divulgación del empleador de datos personales del trabajador        331
2.2    Exámenes ocupacionales médicos o indagatorios del estado de salud del trabajador        335
2.2.1    Exámenes ocupacionales indagatorios del estado de salud del trabajador sin su consentimiento        336
2.2.2    Revelación no consentida de los resultados de los exámenes ocupacionales indagatorios del estado de salud del trabajador        341
3.    Breves conclusiones        348
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        350

    V.    Derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas        351
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        351
2.    Hechos comúnmente alegados como indicios de vulneración        356
2.1    Revisión del empleador de una comunicación electrónica privada del trabajador        357
2.1.1    Sobre la acreditación del carácter privado de la comunicación electrónica        358
2.1.2    Sobre la acreditación del hecho de la revisión        364
2.1.3    Sobre la acreditación de la ausencia del consentimiento del trabajador        367
2.1.4    Posibilidad de que una revisión no consentida sea legítima        368
2.1.5    Síntesis sobre la revisión del empleador de una comunicación electrónica privada del trabajador        373
2.2    Conductas del empleador tendientes a prohibir el acceso a uno o más canales de comunicación electrónica privada proporcionados por la empresa        375
2.3    Revisión del empleador de redes sociales del trabajador        380
2.3.1    Revisión de las publicaciones del trabajador en su perfil público de red social        382
2.3.2    Revisión de las publicaciones del trabajador en su perfil privado de red social o aplicación de medidas, tras su conocimiento indirecto        383
A.    Distinción entre la revisión de la red social privada y su conocimiento indirecto        385
B.    Revisión de las publicaciones del trabajador en su perfil privado de red social o aplicación de medidas, tras el conocimiento indirecto de las mismas        386
3.    Breves conclusiones        389
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        392.

    VI.    Libertad de conciencia, manifestación de las creencias y ejercicio libre de todos los cultos        392
1.    Contenido de los derechos fundamentales        392
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        402
2.1    Militancia política del trabajador o del funcionario público, unida a su posterior despido o no renovación de contrata        402
2.2    Desvinculación motivada en diferencias de conciencia con el empleador        408
2.3    Actos constitutivos de discriminación arbitraria, motivados en la religión del trabajador        415
2.4    Despido por ausentamiento para asistir a actividades religiosas, no autorizado        418
3.    Breves conclusiones        420
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        423

 VII.    Libertad de expresión        423
1.    Contenido del derecho fundamental        423
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        428
2.1    Despido del trabajador que emite una opinión diferente a la del empleador        428
2.1.1    Reproche del empleador a la opinión del trabajador y despido contiguo        434
2.1.2    Proximidad temporal entre la manifestación de opinión del trabajador y su despido        438
2.1.3    Calificación profesional satisfactoria del trabajador, contigua en el tiempo a su manifestación de opinión y a su posterior despido        440
2.2    La militancia política del trabajador o funcionario público, diferente a la del empleador o jefe del servicio público        444
2.2.1    El despido del trabajador o funcionario público que milita en un partido político diferente al del empleador o jefe del servicio        446
2.2.2    Término anticipado del empleo a contrata del funcionario público que milita en un partido político diferente al del jefe del servicio        447
2.2.3    Inexistencia de sumarios administrativos incoados en contra del funcionario público que milita en un partido político diferente al del jefe del servicio        450
2.3    Represalias discriminatorias por opinión política        451
3.    Breves conclusiones        457
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        460

 VIII.    Derecho a la libertad de trabajo, a su libre elección y a la no discriminación en dicho ámbito        460
1.    Contenido esencial del derecho fundamental        460
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        468
2.1    Despido del trabajador sin una motivación fundada        468
2.2    Despido por una causal de caducidad, motivado en una conducta falsa o no acreditada        472
2.3    Despido de colegas, promesa de no despido y posterior desvinculación        475
2.4    Edad, condición especial de salud o discapacidad del trabajador, unida a la posterior desvinculación        478
3.    Breves conclusiones        488
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        490

Capítulo III
LA SUFICIENCIA INDICIARIA EN LOS ACTOS DE ACOSO SEXUAL, ACOSO LABORAL, DISCRIMINACIÓN ARBITRARIA Y EN LA LESIÓN DE LA GARANTÍA DE INDEMNIDAD LABORAL
    I.    El acoso sexual laboral        491
1.    Concepto de acoso sexual laboral        491
2.    Hechos comúnmente alegados como indicios de acoso sexual        503
2.1    Calidad de superior jerárquico del supuesto agresor        505
2.2    Conductas sexuales o de connotación sexual        507
2.3    Rechazo de la víctima a una iniciativa de carácter sexual        514
2.4    Conductas de acoso laboral        517
2.5    Desvinculación o autodespido de la persona trabajadora        521
2.6    Estructuración de cargos de la empresa en función del sexo        523
2.7    Enfermedad profesional de carácter psíquico        526
2.8    Confesión del agresor        530
3.    Breves conclusiones        531
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        534

    II.    El acoso laboral        535
1. Concepto de acoso laboral        535
2. Hechos comúnmente invocados como indicios de acoso laboral        547
2.1    Maltrato verbal        547
2.2    Conductas asociadas al ejercicio del ius variandi        550
2.3    Ignoración o aislamiento del trabajador        554
2.4    Sobrecarga de trabajo o ausencia de descansos        560
2.5    Presión constante por alcanzar metas en la empresa        565
2.6    Fiscalización o control del empleador sobre la persona del trabajador        567
2.7    Reducción de funciones o relegación jerárquica del trabajador y proporcional crecimiento de funciones de un subordinado o colega        570
2.8    Conocimiento del empleador del acoso laboral ejercido por algún subordinado y pasividad para ponerle fin        574
2.9    Informe de la Inspección del Trabajo que constata la existencia de acoso laboral        577
3.    Breves conclusiones        578
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        581

    III.    La discriminación arbitraria        582
1.    Concepto de discriminación arbitraria        582
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de discriminación arbitraria        593
2.1    Concurrencia de categorías sospechosas enunciadas en el artículo 2 del Código del Trabajo        594
2.2    Conductas asociadas al ejercicio del ius variandi        597
2.3    Despido o desvinculación del trabajador        602
2.3.1    Ocurrencia del despido        602
2.3.2    Despido del trabajador, unido a una categoría sospechosa        604
A.    Despido del trabajador que ostenta una opinión política diferente        605
B.    Despido de la trabajadora madre en estado de lactancia o amamantamiento        607
C.    Despido del trabajador sindicalizado        610
D.    Despido del trabajador de edad avanzada        612
E.    Despido tras retorno por licencia médica        614
2.3.3    Síntesis del despido unido a las categorías sospechosas        615
2.4    Conductas constitutivas de acoso laboral        617
3.    Breves conclusiones        619
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        621

 IV.    Derecho de indemnidad laboral        622
1.    Contenido esencial del derecho        622
2.    Hechos comúnmente invocados como indicios de vulneración        630
2.1    Proximidad temporal entre la denuncia o la fiscalización administrativa y el posterior despido del trabajador        630
2.1.1    La proximidad temporal entre ambas circunstancias como indicio suficiente        630
2.1.2    El límite temporal entre la denuncia o fiscalización y el despido        632
2.1.3    Necesario conocimiento de la denuncia o fiscalización por parte del empleador        636
2.1.4    ¿Requisitos adicionales a la proximidad temporal?        638
2.1.5    Deber del trabajador de acreditar que su contrato no tiene plazo de término        639
2.1.6    Síntesis sobre la denuncia o la fiscalización administrativa y el despido        640
2.2    Proximidad temporal entre el juicio llevado a cabo en contra del empleador por el trabajador —o en el cuál éste participa como testigo— y el posterior despido        641
2.3    Proximidad temporal entre la denuncia o fiscalización de la Inspección del Trabajo y el ejercicio del ius variandi en desmedro del trabajador        643
2.4    Despido del trabajador        646
2.5    Incitación del trabajador a denunciar al empleador y posterior despido        647
2.6    Proximidad temporal entre el uso del artículo 184 bis del Código del Trabajo y el despido        650
3.    Breves conclusiones        653
4.    Anexo: esquema de hechos analizados        655

CONCLUSIONES        657

BIBLIOGRAFÍA CITADA        667

JURISPRUDENCIA CITADA        707