La Sociedad Anónima y La Responsabilidad De Sus Administradores – Tratado Teórico Y Práctico
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Esta obra es un aporte a la práctica del derecho de sociedades y al estudio de sus elementos más significativos desde la óptica del tipo societario denominado “sociedad anónima”, pues realiza un análisis profundo y actualizado de sus instituciones, haciéndose cargo tanto de opiniones de reconocidos autores nacionales y extranjeros como de resoluciones actualizadas de jurisprudencia judicial y administrativa, abordando el conjunto de normas jurídicas que les son aplicables.
Esta obra está llamada a convertirse rápidamente en una obra de referencia indispensable en la disciplina del derecho comercial. Revisa cientos de fuentes bibliográficas y miles de resoluciones administrativas y judiciales, procurando volcar la larga experiencia profesional y académica de los autores, que les ha permitido tomar posiciones en cuestiones de habitual discusión.
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PRIMERA PARTE
LA SOCIEDAD ANÓNIMA
CAPÍTULO PRIMERO
NATURALEZA Y CARACTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Consideraciones generales
II. Evolución histórica
A. La sociedad anónima en la historia del comercio
B. La sociedad anónima en Chile
a. Primeras normativas sobre sociedades anónimas
b. Normativa actual
c. Modificaciones posteriores
III. Normativa aplicable
IV. Aspectos financieros de la sociedad anónima
A. Función de la sociedad anónima en la economía
B. Función de la sociedad anónima abierta en el mercado de capitales
C. Estructura financiera de la sociedad anónima
V. La sociedad anónima como contrato
A. Rol de los estatutos sociales
B. Los pactos privados entre accionistas y sus efectos
a. El rol de los pactos de accionistas
b. Objetivos para la celebración de pactos de accionistas
c. Efectos de la celebración de pactos de accionistas
d. Prevalencia del pacto de accionistas
VI. La sociedad anónima como institución
A. Rol de la ley aplicable
B. Nuevas tendencias
a. Responsabilidad social empresarial
b. Decisiones en materias medioambientales, sociales y de gobierno societario (ESG, por su sigla en inglés de environment, social y governance)
c. El compliance como forma de agregar valor
d. Participación de la mujer en los órganos directivos
e. Participación de los trabajadores en los órganos directivos
f. Rol de los inversionistas institucionales
g. La rigidización normativa
VII. La sociedad anónima como sujeto
A. La sociedad anónima como persona
a. El nombre de la sociedad anónima
b. El domicilio de la sociedad anónima
c. La nacionalidad de la sociedad anónima
d. El patrimonio de la sociedad anónima
e. La capacidad jurídica de la sociedad anónima
B. Manifestación de voluntad de la sociedad anónima
C. Responsabilidad limitada de la sociedad anónima
VIII. Especies de sociedades anónimas
A. Sociedades anónimas abiertas
a. Generalidades
b. Obligación de registro de las acciones
c. Procedimiento de inscripción
d. Consecuencias de la inscripción en el Registro de Valores
B. Sociedades anónimas cerradas
a. Concepto
b. Diferencia entre las sociedades anónimas cerradas y las abiertas
C. Sociedades anónimas especiales
a. Concepto
b. Formación de las sociedades anónimas especiales
c. Modificación de las sociedades anónimas especiales
d. Revocación de la autorización de existencia de las sociedades anónimas especiales
e. Normativa aplicable a las sociedades anónimas especiales
D. Las agencias de las sociedades anónimas extranjeras
a. Concepto
b. Requisitos
c. Modificaciones y término de la agencia
d. Obligación de informar al público
e. Garantías otorgadas por la sociedad anónima extranjera
f. Bienes registrados a nombre de la agencia
g. Efectos en la agencia de los actos societarios de la sociedad extranjera
CAPÍTULO SEGUNDO
FORMACIÓN Y MODIFICACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Consideraciones generales
II. La constitución de la sociedad
A. La escritura de constitución y las formalidades de existencia
B. Menciones esenciales
a. Identificación de los accionistas que concurran a su otorgamiento, incluyendo su nombre, profesión u oficio, domicilio y rol único tributario o documento de identidad, si deben tenerlo
b. El nombre de la sociedad
c. El objeto de la sociedadd. El capital de la sociedad
C. Menciones no esenciales
a. El domicilio de la sociedad
b. La duración de la sociedad
c. La organización y modalidades de la fiscalización de la administración por parte de los accionistas
d. La designación de los integrantes del directorio provisorio
e. Tratándose de sociedades anónimas abiertas, la designación de los auditores externos o inspectores de cuentas, en su caso, que deberán fiscalizar el primer ejercicio social
f. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas
g. La forma de distribuir las utilidades
h. La forma en que debe hacerse la liquidación
i. La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre estos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidación
j. Los demás pactos que acuerden los accionistas
III. La autorización de existencia de la sociedad anónima especial
IV. La constitución de la agencia de sociedad anónima extranjera
V. La reforma de los estatutos
A. Reglas generales para la modificación de los estatutos
B. Reglas particulares para la modificación de los estatutos
a. Quorum calificado
b. Aumentos de capital
c. Disminuciones de capital
d. Derecho a retiro
e. Transformación de la sociedad
f. División de la sociedad
g. Fusión de la sociedad
h. Sociedades anónimas especiales
VI. Los vicios de nulidad y su saneamiento
A. Normas generales sobre el saneamiento de vicios formales de nulidad
a. Existencia de vicios formales
b. Requisitos para el saneamiento de los vicios formales
c. Fecha desde la que se entiende saneado el vicio
d. Prescripción de ciertos vicios de nulidad
e. Oportunidad para practicar el saneamiento
f. Saneamiento de vicios de nulidad respecto de las agencias de sociedades extranjeras
B. Normas particulares de saneamiento de vicios formales de nulidad aplicables a la sociedad anónima
a. Vicios de nulidad absoluta
b. Efecto de la declaración de nulidad
c. Prescripción de la acción de nulidad
VII. La disolución de la sociedad anónima
A. Causales de disolución de la sociedad anónima
a. Disolución por causales establecidas en los estatutos sociales
b. Disolución voluntaria por parte de los accionistas
c. Causales externas
B. Formalidades para disolver la sociedad anónima
C. Efectos de configurarse una causal de disolución
D. Época en que produce sus efectos la disolución
E. Efectos de la disolución
CAPÍTULO TERCERO
EL CAPITAL
I. Función y formación del capital
A. Función del capital
1. Función económica
2. Función jurídica
3. Principio de efectividad del capital
3.1. Formulación
3.2. Aplicación normativa y efectos
4. Principio de conservación del capital
4.1. Formulación
4.2. Aplicación normativa y efectos
5. El capital mínimo
6. Formas de representación del capital
6.1. El capital nominal
6.2. El capital suscrito
6.3. El capital pagado
B. Formación del capital
1. El capital en la constitución de la sociedad anónima
2. Los aumentos de capital
2.1. Formas de aumentar el capital
2.2. Efectos de los aumentos de capital
3. La suscripción del capital
4. Efectos de la suscripción del capital
4.1. El registro de accionistas
4.2. Derechos y responsabilidades
5. El pago del capital
5.1. Formas de pago del capital
5.2. Plazo para enterar el capital
5.3. Efectos de la falta de pago del capital
II. Las disminuciones de capital
A. Consideraciones generales
B. Formas de disminuir el capital
1. Disminución por acuerdo de la junta de accionistas
2. Disminución refleja del capital
C. Efectos de las disminuciones de capital de pleno derecho
CAPÍTULO CUARTO
LAS ACCIONES
I. Consideraciones generales
A. Concepto de acción y características
B. Tipos de acciones
1. Acciones ordinarias
2. Acciones preferidas, preferentes o privilegiadas
C. Materialidad de la acción
II. Función de las acciones
A. La acción como expresión del capital
a. La acción como una parte alícuota del capital
b. El valor de las acciones
c. Determinación de la posición jurídica del accionista
B. La acción como título
1. Generalidades
2. La acción como valor
3. El registro de las acciones emitidas por sociedades anónimas abiertas
4. Responsabilidad de la sociedad anónima en el mercado de capitales
5. Responsabilidad de los accionistas en el mercado de capitales
C. La acción como derecho
D. La acción preferida
E. Los valores convertibles en acciones
III. Adquisición de las acciones
A. Formas de adquisición de acciones
1. Transferencias por actos entre vivos
2. Adquisiciones por causa de muerte
3. Constitución de otros derechos reales sobre acciones
B. La adquisición forzosa de acciones
1. La oferta pública de adquisición de acciones
2. Las opciones de adquisición de acciones
3. El ejercicio de derecho a retiro
C. La enajenación forzosa de acciones
1. El derecho a efectuar un squeeze out
2. Las opciones de enajenación de acciones
D. Restricciones a la adquisición o enajenación de acciones
1. Pactos privados
2. Restricciones legales
CAPÍTULO QUINTO
LOS ACCIONISTAS
I. Adquisición de la calidad de accionista
II. Tipos de Accionistas
A. Los accionistas ahorrantes
B. Los accionistas especuladores
C. Los accionistas administradores
III. Deberes de los accionistas
IV. Derechos de los accionistas
A. Ejercicio de los derechos de los accionistas
B. Especies de derechos de los accionistas
1. Derecho a la información
2. Derecho a voto
3. Derecho a percibir dividendos
4. Derecho a retirarse de la sociedad
5. Derecho a recuperar el aporte
6. Derecho a ceder sus acciones
7. Derecho a suscribir preferentemente acciones que provengan de aumentos de capital mediante la emisión de acciones de pago
8. Derecho a convocar a juntas de accionistas
V. Exclusión de los accionistas
CAPÍTULO SEXTO
LA TOMA DE DECISIONES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Generalidades
II. Decisiones de los accionistas
A. Consideraciones generales
B. Juntas de accionistas
1. Clases de juntas de accionistas
2. La convocatoria y citación a juntas de accionistas
3. La comunicación de los documentos sociales
4. Lugar y modalidad de realización de las juntas
5. Participación de los accionistas
6. Desarrollo de la junta de accionistas
7. Sanción por incumplimiento de las normas de convocatoria y funcionamiento de las juntas
III. Decisiones de la administración
A. Consideraciones generales
B. El directorio
1. El directorio como órgano
2. Rol del directorio
3. Los comités
4. Los directores
5. Funcionamiento del directorio
C. La gerencia
CAPÍTULO SÉPTIMO
EL GRUPO EMPRESARIAL Y LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Consideraciones generales
II. Sociedades matrices, filiales y coligadas
A. Sociedades matrices y filiales
a. Conceptos de matriz y filial
b. Aplicación de normas a filiales
c. Relaciones entre matriz y filial
B. Sociedades coligantes y coligadas
a. Conceptos de coligante y coligada
b. Aplicación de normas sobre personas relacionadas
C. Reglas generales para filiales y coligadas
a. Memorias anuales
b. Participaciones recíprocas
c. Operaciones con partes relacionadas
III. El control de la sociedad anónima
A. Concepto de control
B. Sentido y valor del control
C. Formas de adquirir el control de una sociedad anónima
D. Obligaciones ante un cambio de control
a. Obligación de adquirir el control por medio de una OPA
b. Obligación de informar las tomas de control
IV. Relaciones entre miembros del grupo empresarial
A. El acceso a la información y su uso
B. Las operaciones con partes relacionadas
C. Relaciones en materia concursal
CAPÍTULO OCTAVO
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LA SOCIEDAD: TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y DIVISIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Generalidades
II. La transformación de la sociedad anónima
A. Concepto de transformación
B. Requisitos de la transformación
C. Efectos de la transformación
III. La fusión de la sociedad anónima
A. Consideraciones generales
B. Tipos de fusión
a. Fusión por creación
b. Fusión por incorporación
c. Fusión impropia
d. Fusión transfronteriza
C. Procedimiento para acordar una fusión
a. Procedimiento para la fusión por creación
b. Procedimiento para la fusión por incorporación
D. Efectos jurídicos de la fusión
a. Modificación de la estructura de capital
b. Modificación de la base accionaria
c. Extinción de la sociedad fusionada
d. Transmisión a título universal o “en bloque”
e. Momento en que se produce la fusión
f. La fusión por incorporación como aumento de capital
g. La fusión y la adquisición de acciones de propia emisión
h. La fusión como causal de derecho a retiro
i. Efectos en el caso de usufructo, prenda y embargo de las acciones
j. Efectos en sede de libre competencia
IV. La división de la sociedad anónima
A. Consideraciones generales
B. Procedimiento para acordar una división de la sociedad
C. Efectos jurídicos de la división
a. Transmisión patrimonial en bloque
b. Disminución de capital
c. Vigencia de la división
d. Registro de la sociedad que se crea a consecuencia de la división
e. Efectos en el caso de usufructo, prenda y embargo de las acciones
CAPÍTULO NOVENO
LA FISCALIZACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. La fiscalización interna
A. La fiscalización de los accionistas
B. La fiscalización de los directores
C. La fiscalización del comité de directores
a. Integración del comité de directores
b. Funcionamiento del comité de directores
c. Información acerca de las actividades del comité de directores
d. Facultades del comité de directores
e. Responsabilidad de los miembros del comité de directores
II. La fiscalización externa
A. La fiscalización de los estados financieros
B. La fiscalización de la Comisión para el Mercado Financiero
a. Qué es la Comisión para el Mercado Financiero
b. Procedimiento sancionatorio
c. Facultad normativa e interpretativa
CAPÍTULO DÉCIMO
LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
I. Generalidades
II. Acciones judiciales
SEGUNDA PARTE
RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
CAPÍTULO PRIMERO
NATURALEZA Y ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES ANÓNIMAS
I. Consideraciones generales
II. ¿Responsabilidad contractual o extracontractual?
III. Elementos relevantes de la responsabilidad civil de los administradores: la antijuricidad y el factor de atribución subjetiva
A. Antijuricidad o ilicitud de la conducta
1. Aspectos particulares de la antijuricidad respecto de la responsabilidad de los directores: los deberes fiduciarios
B. El factor de atribución subjetiva
1. Consideraciones generales
2. Aspectos particulares del factor de atribución subjetiva respecto de la responsabilidad de los administradores
CAPÍTULO SEGUNDO
LOS DEBERES FIDUCIARIOS DE LOS DIRECTORES Y ADMINISTRADORES EN PARTICULAR
I. Deber de diligencia o cuidado
A. Funciones de la diligencia y estructura orgánica de la sociedad anónima
B. Alcance y extensión del deber de diligencia
1. Consideración general
2. El deber de cuidado y principales obligaciones específicas que a su respecto son exigibles a los directores y otros administradores
II. Deber de lealtad
A. Los directores y la noción de “conflicto de interés”
1. Existencia de dos o más “intereses”
2. Confrontación o conflicto
3. Lesión al interés social
B. Formulación y desarrollo de las principales hipótesis de “conflictos de interés” que pueden afectar a los directores
1. Actos de disposición sobre sus propias acciones
2. Ejecución de operaciones con la sociedad (operaciones con partes relacionadas)
3. Desarrollo de oportunidades de negocios
4. Uso de bienes sociales
5. Convenios sobre el voto y pactos de accionista
6. Uso indebido de información privilegiada y deber de abstención
7. Conflictos de intereses de directores de sociedades que integran un mismo grupo empresarial
CAPÍTULO TERCERO
ACCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL Y CAUSALES DE EXONERACIÓN
I. La acción individual de responsabilidad
A. Norma general en la materia
B. La responsabilidad orgánica y sus límites
C. Criterios para reconducir los casos al ámbito de la acción individual
1. Criterio según la vinculación del perjudicado con la sociedad
2. Criterio según la distinción entre “deberes colectivos” y “deberes individuales”
3. Criterio que atiende al interés jurídico protegido por los deberes impuestos a los administradores
D. La culpa en la organización
E. La “imputación objetiva” como criterio para determinar la legitimación pasiva en la acción individual
II. La acción social o derivativa de responsabilidad
A. Norma general en la materia
B. Situación particular que se produce en caso de que no se adopte el acuerdo de deducir la acción social
1. Doctrina de la “justificación objetiva”
2. Doctrina de la buena fe y el deber de fidelidad en las relaciones societarias
3. Doctrina del “motivo ilícito” en el ejercicio del voto
4. Doctrina del exceso o desviación de poder
5. Doctrina del fraude a la ley
6. Doctrina del abuso del derecho
C. Situación particular de las acciones contempladas en los Artículos 42 Nos 5, 6 y 7; 44; 147 y 148 de la LSA
D. Acciones contra el administrador de hecho
E. La acción de exclusión de socio por infracción de obligaciones y por pérdida de la affectio societatis
1. La acción de exclusión de socios y su ámbito de aplicación
2. Acerca de la exclusión de un socio por pérdida de “affectio societatis”
3. Legitimación activa en la acción de exclusión
4. Valor al que corresponde adquirir los derechos sociales o acciones del socio excluido
5. Compatibilidad de la acción de exclusión con la acción de perjuicios
F. Acciones de responsabilidad en caso de insolvencia de la sociedad
G. Acciones vinculadas a los grupos de sociedades
H. Prescripción de las acciones de responsabilidad y solidaridad entre los directores
III. Causales de exoneración de la responsabilidad civil
A. Necesidad de distinguir entre infracciones al deber de diligencia y al deber de lealtad
B. Influencia de la “regla del juicio de negocios” en la responsabilidad de los directores. La administración diligente como deber de conducta típica en función de la noción de interés social
C. El error de derecho acerca de la ilicitud de la conducta como causal de exención de la responsabilidad
1. Planteamiento del problema
2. La culpabilidad como elemento independiente de la responsabilidad civil extracontractual
3. Culpabilidad y antijuricidad
4. Culpabilidad y error de derecho
D. La constancia de la oposición del director en el acta
E. El seguro de responsabilidad civil de directores, gerentes y ejecutivos principales
1. Nociones generales respecto al seguro de responsabilidad civil
2. El seguro de D&O de una sociedad anónima
CAPÍTULO CUARTO
LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Y PENAL DE LOS ADMINISTRADORES SOCIETARIOS
A. Concepto de sanción administrativa
B. Bienes jurídicos, responsabilidad contravencional y “ius puniendi” estatal
C. Derecho penal y potestad punitiva de la Administración. Naturaleza jurídica de la sanción administrativa aplicable a un administrador societario
D. Principios y garantías sustantivos aplicables en materia de responsabilidad contravencional de directores
1. Principios de legalidad y tipicidad. interpretación restrictiva y prohibición de la analogía
2. Principio de culpabilidad. Prohibición de la solidaridad. Proporcionalidad de la sanción
3. Principio de irretroactividad
4. Principios aplicables a la prescripción de la acción por responsabilidad contravencional y en caso de muerte del administrador societario infractor
5. Principios aplicables en materia de “fraude a la ley”, “simulación” y “doctrina del levantamiento del velo”
6. Principio de interdicción del “bis in idem”
E. Sanciones administrativas aplicables a los administradores societarios conforme a la ley orgánica de la CMF. Procedimientos y recursos. Responsabilidad de la CMF por “falta de servicio”
1. Sanciones
2. Procedimiento
3. Recursos
F. Principios y garantías procesales en la aplicación de una sanción administrativa a los administradores societarios
1. El “solve et repete”
2. El acto administrativo que impone la sanción debe hallarse motivado y bastarse a sí mismo
3. Carácter jurisdiccional del procedimiento de aplicación de sanciones. Consecuencias
4. La formulación de cargos, la reformulación de cargos y los descargos
5. La presunción de inocencia
6. Imparcialidad del órgano administrativo sancionador. Necesidad de que la infracción administrativa sea objetiva, manifiesta y evidente. Metodología del razonamiento y valor de las presunciones como medio de prueba
7. El “decaimiento” o transcurso del plazo en el procedimiento sancionatorio
8. Prohibición de la Reformatio in peius. Facultad de los Tribunales para rebajar la multa
G. Las causales de exención de la responsabilidad penal como eximentes o atenuantes en el derecho administrativo sancionador
1. El error de derecho como causal eximente o atenuante en el derecho administrativo sancionador
2. El estado de necesidad como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador
3. La coacción o fuerza moral irresistible como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador
4. La legítima defensa como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador
5. La no exigibilidad de la conducta como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador
H. La confianza legítima en el derecho administrativo y su influencia en las decisiones de los administradores societarios
1. Planteamiento del tema
2. Efectos del actuar antijurídico de la Administración: la Invalidación de los actos administrativos y la falta de servicio
I. Responsabilidad penal de los administradores de sociedades anónimas
1. Consideraciones generales acerca de la Ley de Delitos Económicos (“LDE”)
2. Algunos delitos relevantes susceptibles de ser cometidos por administradores de sociedades anónimas
CAPÍTULO QUINTO
JURISPRUDENCIA RELEVANTE EN MATERIA DE SANCIONES ADMINISTRATIVAS APLICADAS A LOS DIRECTORES, GERENTES Y EJECUTIVOS PRINCIPALES POR INFRACCIÓN DE SUS DEBERES FIDUCIARIOS
I. Casos nacionales sobre el deber de cuidado
A. Caso Fasa
1. Contexto general
2. Cargos formulados por la CMF
3. Descargos del Sr. Codner
4. Resolución de la CMF
5. Infracción al deber de cuidado en que incurrieron el resto de los directores de FASA
B. Caso Pehuenche
1. Síntesis de los cargos formulados por la CMF
2. Síntesis de los descargos de los directores y argumentos de la CMF a su respecto
C. Caso La Polar
1. Síntesis de los cargos
2. Síntesis de los descargos
3. Síntesis de la Resolución de la CMF
D. Caso Valdés
E. Caso PriceWaterhouseCoopers Consultores Auditores y Compañía Limitada (“PwC”)
II. Casos nacionales sobre el deber de lealtad
A. Caso Chispas
1. Prevención inicial y particularidades del precedente judicial
2. Contexto general del caso Chispas. Reseña sobre el origen del Grupo Enersis y de las Sociedades “Chispas”
3. Los contratos que dieron origen al caso Chispas
4. Síntesis de los argumentos de la defensa de los gestores clave
B. Caso ESSBIO
C. Caso Sociedad Agrícola Longotoma
D. Caso Cascadas
E. Caso Renta Vida
III. Casos extranjeros sobre el deber de cuidado
1. Graham v. Allis-Chalmers Manufacturing Company, 188 A.2d 125, (Del., 1963)
2. Caremark International Inc. Derivative Litigation: Duty of oversight (deber de supervigilancia)
3. Citigroup Inc. Shareholder Derivative Litigation
4. The Goldman Sachs Group, Inc. Shareholder Litigation
5. Friends of Earth con Shell (“ESG”)
6. ClientEarth con Shell
7. Boeing Co. Derivative Litigation
8. Wells Fargo & Company Shareholder Derivative Litigation
IV. Casos extranjeros sobre el deber de lealtad
1. Guth v. Loft Inc, 5 A.2d 503, 23 Del. Ch. 255 (Del. 1939)
2. Oracle Corporation adquiere NetSuite Inc.
3. Tesla Motors, Inc Stockholder Litigation
7 disponibles
Autores : Enrique Alcalde Rodríguez – Roberto Guerrero Valenzuela
Editorial: Ediciones UC
Año de Publicación: 2024
Paginas : 1.215
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| Description | Autores : Enrique Alcalde Rodríguez - Roberto Guerrero Valenzuela Editorial: Ediciones UC Año de Publicación: 2024 Paginas : 1.215 | Editores: Domingo Valdés Prieto y Omar Vásquez Duque Editorial: Rubicón Editores Numero de Paginas: 576 Año de publicación: 2022 | Autor: Óscar Andrés Torres Zagal Editorial: Editorial Libromar Numero de Paginas: 232 Año de publicación: 2022 | Autoras: Francisca María Barrientos Camus, María Elisa Morales Ortiz Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 898 Año de publicación: 2021 | Autor: Nathalie Walker Silva - Carolina Schiele Manzor Editorial : Tirant lo Blanch Año de Publicación : 2022 Paginas :436 | Autor: Ricardo Sandoval López Editorial : Jurídica de Chile Año de Publicación : 2022 Paginas :180 |
| Content | Esta obra es un aporte a la práctica del derecho de sociedades y al estudio de sus elementos más significativos desde la óptica del tipo societario denominado “sociedad anónima”, pues realiza un análisis profundo y actualizado de sus instituciones, haciéndose cargo tanto de opiniones de reconocidos autores nacionales y extranjeros como de resoluciones actualizadas de jurisprudencia judicial y administrativa, abordando el conjunto de normas jurídicas que les son aplicables. Esta obra está llamada a convertirse rápidamente en una obra de referencia indispensable en la disciplina del derecho comercial. Revisa cientos de fuentes bibliográficas y miles de resoluciones administrativas y judiciales, procurando volcar la larga experiencia profesional y académica de los autores, que les ha permitido tomar posiciones en cuestiones de habitual discusión. Puedes descargar el índice completo aquí. PRIMERA PARTE LA SOCIEDAD ANÓNIMA CAPÍTULO PRIMERO NATURALEZA Y CARACTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Consideraciones generales II. Evolución histórica A. La sociedad anónima en la historia del comercio B. La sociedad anónima en Chile a. Primeras normativas sobre sociedades anónimas b. Normativa actual c. Modificaciones posteriores III. Normativa aplicable IV. Aspectos financieros de la sociedad anónima A. Función de la sociedad anónima en la economía B. Función de la sociedad anónima abierta en el mercado de capitales C. Estructura financiera de la sociedad anónima V. La sociedad anónima como contrato A. Rol de los estatutos sociales B. Los pactos privados entre accionistas y sus efectos a. El rol de los pactos de accionistas b. Objetivos para la celebración de pactos de accionistas c. Efectos de la celebración de pactos de accionistas d. Prevalencia del pacto de accionistas VI. La sociedad anónima como institución A. Rol de la ley aplicable B. Nuevas tendencias a. Responsabilidad social empresarial b. Decisiones en materias medioambientales, sociales y de gobierno societario (ESG, por su sigla en inglés de environment, social y governance) c. El compliance como forma de agregar valor d. Participación de la mujer en los órganos directivos e. Participación de los trabajadores en los órganos directivos f. Rol de los inversionistas institucionales g. La rigidización normativa VII. La sociedad anónima como sujeto A. La sociedad anónima como persona a. El nombre de la sociedad anónima b. El domicilio de la sociedad anónima c. La nacionalidad de la sociedad anónima d. El patrimonio de la sociedad anónima e. La capacidad jurídica de la sociedad anónima B. Manifestación de voluntad de la sociedad anónima C. Responsabilidad limitada de la sociedad anónima VIII. Especies de sociedades anónimas A. Sociedades anónimas abiertas a. Generalidades b. Obligación de registro de las acciones c. Procedimiento de inscripción d. Consecuencias de la inscripción en el Registro de Valores B. Sociedades anónimas cerradas a. Concepto b. Diferencia entre las sociedades anónimas cerradas y las abiertas C. Sociedades anónimas especiales a. Concepto b. Formación de las sociedades anónimas especiales c. Modificación de las sociedades anónimas especiales d. Revocación de la autorización de existencia de las sociedades anónimas especiales e. Normativa aplicable a las sociedades anónimas especiales D. Las agencias de las sociedades anónimas extranjeras a. Concepto b. Requisitos c. Modificaciones y término de la agencia d. Obligación de informar al público e. Garantías otorgadas por la sociedad anónima extranjera f. Bienes registrados a nombre de la agencia g. Efectos en la agencia de los actos societarios de la sociedad extranjera CAPÍTULO SEGUNDO FORMACIÓN Y MODIFICACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Consideraciones generales II. La constitución de la sociedad A. La escritura de constitución y las formalidades de existencia B. Menciones esenciales a. Identificación de los accionistas que concurran a su otorgamiento, incluyendo su nombre, profesión u oficio, domicilio y rol único tributario o documento de identidad, si deben tenerlo b. El nombre de la sociedad c. El objeto de la sociedadd. El capital de la sociedad C. Menciones no esenciales a. El domicilio de la sociedad b. La duración de la sociedad c. La organización y modalidades de la fiscalización de la administración por parte de los accionistas d. La designación de los integrantes del directorio provisorio e. Tratándose de sociedades anónimas abiertas, la designación de los auditores externos o inspectores de cuentas, en su caso, que deberán fiscalizar el primer ejercicio social f. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas g. La forma de distribuir las utilidades h. La forma en que debe hacerse la liquidación i. La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre estos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidación j. Los demás pactos que acuerden los accionistas III. La autorización de existencia de la sociedad anónima especial IV. La constitución de la agencia de sociedad anónima extranjera V. La reforma de los estatutos A. Reglas generales para la modificación de los estatutos B. Reglas particulares para la modificación de los estatutos a. Quorum calificado b. Aumentos de capital c. Disminuciones de capital d. Derecho a retiro e. Transformación de la sociedad f. División de la sociedad g. Fusión de la sociedad h. Sociedades anónimas especiales VI. Los vicios de nulidad y su saneamiento A. Normas generales sobre el saneamiento de vicios formales de nulidad a. Existencia de vicios formales b. Requisitos para el saneamiento de los vicios formales c. Fecha desde la que se entiende saneado el vicio d. Prescripción de ciertos vicios de nulidad e. Oportunidad para practicar el saneamiento f. Saneamiento de vicios de nulidad respecto de las agencias de sociedades extranjeras B. Normas particulares de saneamiento de vicios formales de nulidad aplicables a la sociedad anónima a. Vicios de nulidad absoluta b. Efecto de la declaración de nulidad c. Prescripción de la acción de nulidad VII. La disolución de la sociedad anónima A. Causales de disolución de la sociedad anónima a. Disolución por causales establecidas en los estatutos sociales b. Disolución voluntaria por parte de los accionistas c. Causales externas B. Formalidades para disolver la sociedad anónima C. Efectos de configurarse una causal de disolución D. Época en que produce sus efectos la disolución E. Efectos de la disolución CAPÍTULO TERCERO EL CAPITAL I. Función y formación del capital A. Función del capital 1. Función económica 2. Función jurídica 3. Principio de efectividad del capital 3.1. Formulación 3.2. Aplicación normativa y efectos 4. Principio de conservación del capital 4.1. Formulación 4.2. Aplicación normativa y efectos 5. El capital mínimo 6. Formas de representación del capital 6.1. El capital nominal 6.2. El capital suscrito 6.3. El capital pagado B. Formación del capital 1. El capital en la constitución de la sociedad anónima 2. Los aumentos de capital 2.1. Formas de aumentar el capital 2.2. Efectos de los aumentos de capital 3. La suscripción del capital 4. Efectos de la suscripción del capital 4.1. El registro de accionistas 4.2. Derechos y responsabilidades 5. El pago del capital 5.1. Formas de pago del capital 5.2. Plazo para enterar el capital 5.3. Efectos de la falta de pago del capital II. Las disminuciones de capital A. Consideraciones generales B. Formas de disminuir el capital 1. Disminución por acuerdo de la junta de accionistas 2. Disminución refleja del capital C. Efectos de las disminuciones de capital de pleno derecho CAPÍTULO CUARTO LAS ACCIONES I. Consideraciones generales A. Concepto de acción y características B. Tipos de acciones 1. Acciones ordinarias 2. Acciones preferidas, preferentes o privilegiadas C. Materialidad de la acción II. Función de las acciones A. La acción como expresión del capital a. La acción como una parte alícuota del capital b. El valor de las acciones c. Determinación de la posición jurídica del accionista B. La acción como título 1. Generalidades 2. La acción como valor 3. El registro de las acciones emitidas por sociedades anónimas abiertas 4. Responsabilidad de la sociedad anónima en el mercado de capitales 5. Responsabilidad de los accionistas en el mercado de capitales C. La acción como derecho D. La acción preferida E. Los valores convertibles en acciones III. Adquisición de las acciones A. Formas de adquisición de acciones 1. Transferencias por actos entre vivos 2. Adquisiciones por causa de muerte 3. Constitución de otros derechos reales sobre acciones B. La adquisición forzosa de acciones 1. La oferta pública de adquisición de acciones 2. Las opciones de adquisición de acciones 3. El ejercicio de derecho a retiro C. La enajenación forzosa de acciones 1. El derecho a efectuar un squeeze out 2. Las opciones de enajenación de acciones D. Restricciones a la adquisición o enajenación de acciones 1. Pactos privados 2. Restricciones legales CAPÍTULO QUINTO LOS ACCIONISTAS I. Adquisición de la calidad de accionista II. Tipos de Accionistas A. Los accionistas ahorrantes B. Los accionistas especuladores C. Los accionistas administradores III. Deberes de los accionistas IV. Derechos de los accionistas A. Ejercicio de los derechos de los accionistas B. Especies de derechos de los accionistas 1. Derecho a la información 2. Derecho a voto 3. Derecho a percibir dividendos 4. Derecho a retirarse de la sociedad 5. Derecho a recuperar el aporte 6. Derecho a ceder sus acciones 7. Derecho a suscribir preferentemente acciones que provengan de aumentos de capital mediante la emisión de acciones de pago 8. Derecho a convocar a juntas de accionistas V. Exclusión de los accionistas CAPÍTULO SEXTO LA TOMA DE DECISIONES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Generalidades II. Decisiones de los accionistas A. Consideraciones generales B. Juntas de accionistas 1. Clases de juntas de accionistas 2. La convocatoria y citación a juntas de accionistas 3. La comunicación de los documentos sociales 4. Lugar y modalidad de realización de las juntas 5. Participación de los accionistas 6. Desarrollo de la junta de accionistas 7. Sanción por incumplimiento de las normas de convocatoria y funcionamiento de las juntas III. Decisiones de la administración A. Consideraciones generales B. El directorio 1. El directorio como órgano 2. Rol del directorio 3. Los comités 4. Los directores 5. Funcionamiento del directorio C. La gerencia CAPÍTULO SÉPTIMO EL GRUPO EMPRESARIAL Y LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Consideraciones generales II. Sociedades matrices, filiales y coligadas A. Sociedades matrices y filiales a. Conceptos de matriz y filial b. Aplicación de normas a filiales c. Relaciones entre matriz y filial B. Sociedades coligantes y coligadas a. Conceptos de coligante y coligada b. Aplicación de normas sobre personas relacionadas C. Reglas generales para filiales y coligadas a. Memorias anuales b. Participaciones recíprocas c. Operaciones con partes relacionadas III. El control de la sociedad anónima A. Concepto de control B. Sentido y valor del control C. Formas de adquirir el control de una sociedad anónima D. Obligaciones ante un cambio de control a. Obligación de adquirir el control por medio de una OPA b. Obligación de informar las tomas de control IV. Relaciones entre miembros del grupo empresarial A. El acceso a la información y su uso B. Las operaciones con partes relacionadas C. Relaciones en materia concursal CAPÍTULO OCTAVO MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LA SOCIEDAD: TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y DIVISIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Generalidades II. La transformación de la sociedad anónima A. Concepto de transformación B. Requisitos de la transformación C. Efectos de la transformación III. La fusión de la sociedad anónima A. Consideraciones generales B. Tipos de fusión a. Fusión por creación b. Fusión por incorporación c. Fusión impropia d. Fusión transfronteriza C. Procedimiento para acordar una fusión a. Procedimiento para la fusión por creación b. Procedimiento para la fusión por incorporación D. Efectos jurídicos de la fusión a. Modificación de la estructura de capital b. Modificación de la base accionaria c. Extinción de la sociedad fusionada d. Transmisión a título universal o “en bloque” e. Momento en que se produce la fusión f. La fusión por incorporación como aumento de capital g. La fusión y la adquisición de acciones de propia emisión h. La fusión como causal de derecho a retiro i. Efectos en el caso de usufructo, prenda y embargo de las acciones j. Efectos en sede de libre competencia IV. La división de la sociedad anónima A. Consideraciones generales B. Procedimiento para acordar una división de la sociedad C. Efectos jurídicos de la división a. Transmisión patrimonial en bloque b. Disminución de capital c. Vigencia de la división d. Registro de la sociedad que se crea a consecuencia de la división e. Efectos en el caso de usufructo, prenda y embargo de las acciones CAPÍTULO NOVENO LA FISCALIZACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. La fiscalización interna A. La fiscalización de los accionistas B. La fiscalización de los directores C. La fiscalización del comité de directores a. Integración del comité de directores b. Funcionamiento del comité de directores c. Información acerca de las actividades del comité de directores d. Facultades del comité de directores e. Responsabilidad de los miembros del comité de directores II. La fiscalización externa A. La fiscalización de los estados financieros B. La fiscalización de la Comisión para el Mercado Financiero a. Qué es la Comisión para el Mercado Financiero b. Procedimiento sancionatorio c. Facultad normativa e interpretativa CAPÍTULO DÉCIMO LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Generalidades II. Acciones judiciales SEGUNDA PARTE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA CAPÍTULO PRIMERO NATURALEZA Y ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES ANÓNIMAS I. Consideraciones generales II. ¿Responsabilidad contractual o extracontractual? III. Elementos relevantes de la responsabilidad civil de los administradores: la antijuricidad y el factor de atribución subjetiva A. Antijuricidad o ilicitud de la conducta 1. Aspectos particulares de la antijuricidad respecto de la responsabilidad de los directores: los deberes fiduciarios B. El factor de atribución subjetiva 1. Consideraciones generales 2. Aspectos particulares del factor de atribución subjetiva respecto de la responsabilidad de los administradores CAPÍTULO SEGUNDO LOS DEBERES FIDUCIARIOS DE LOS DIRECTORES Y ADMINISTRADORES EN PARTICULAR I. Deber de diligencia o cuidado A. Funciones de la diligencia y estructura orgánica de la sociedad anónima B. Alcance y extensión del deber de diligencia 1. Consideración general 2. El deber de cuidado y principales obligaciones específicas que a su respecto son exigibles a los directores y otros administradores II. Deber de lealtad A. Los directores y la noción de “conflicto de interés” 1. Existencia de dos o más “intereses” 2. Confrontación o conflicto 3. Lesión al interés social B. Formulación y desarrollo de las principales hipótesis de “conflictos de interés” que pueden afectar a los directores 1. Actos de disposición sobre sus propias acciones 2. Ejecución de operaciones con la sociedad (operaciones con partes relacionadas) 3. Desarrollo de oportunidades de negocios 4. Uso de bienes sociales 5. Convenios sobre el voto y pactos de accionista 6. Uso indebido de información privilegiada y deber de abstención 7. Conflictos de intereses de directores de sociedades que integran un mismo grupo empresarial CAPÍTULO TERCERO ACCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL Y CAUSALES DE EXONERACIÓN I. La acción individual de responsabilidad A. Norma general en la materia B. La responsabilidad orgánica y sus límites C. Criterios para reconducir los casos al ámbito de la acción individual 1. Criterio según la vinculación del perjudicado con la sociedad 2. Criterio según la distinción entre “deberes colectivos” y “deberes individuales” 3. Criterio que atiende al interés jurídico protegido por los deberes impuestos a los administradores D. La culpa en la organización E. La “imputación objetiva” como criterio para determinar la legitimación pasiva en la acción individual II. La acción social o derivativa de responsabilidad A. Norma general en la materia B. Situación particular que se produce en caso de que no se adopte el acuerdo de deducir la acción social 1. Doctrina de la “justificación objetiva” 2. Doctrina de la buena fe y el deber de fidelidad en las relaciones societarias 3. Doctrina del “motivo ilícito” en el ejercicio del voto 4. Doctrina del exceso o desviación de poder 5. Doctrina del fraude a la ley 6. Doctrina del abuso del derecho C. Situación particular de las acciones contempladas en los Artículos 42 Nos 5, 6 y 7; 44; 147 y 148 de la LSA D. Acciones contra el administrador de hecho E. La acción de exclusión de socio por infracción de obligaciones y por pérdida de la affectio societatis 1. La acción de exclusión de socios y su ámbito de aplicación 2. Acerca de la exclusión de un socio por pérdida de “affectio societatis” 3. Legitimación activa en la acción de exclusión 4. Valor al que corresponde adquirir los derechos sociales o acciones del socio excluido 5. Compatibilidad de la acción de exclusión con la acción de perjuicios F. Acciones de responsabilidad en caso de insolvencia de la sociedad G. Acciones vinculadas a los grupos de sociedades H. Prescripción de las acciones de responsabilidad y solidaridad entre los directores III. Causales de exoneración de la responsabilidad civil A. Necesidad de distinguir entre infracciones al deber de diligencia y al deber de lealtad B. Influencia de la “regla del juicio de negocios” en la responsabilidad de los directores. La administración diligente como deber de conducta típica en función de la noción de interés social C. El error de derecho acerca de la ilicitud de la conducta como causal de exención de la responsabilidad 1. Planteamiento del problema 2. La culpabilidad como elemento independiente de la responsabilidad civil extracontractual 3. Culpabilidad y antijuricidad 4. Culpabilidad y error de derecho D. La constancia de la oposición del director en el acta E. El seguro de responsabilidad civil de directores, gerentes y ejecutivos principales 1. Nociones generales respecto al seguro de responsabilidad civil 2. El seguro de D&O de una sociedad anónima CAPÍTULO CUARTO LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Y PENAL DE LOS ADMINISTRADORES SOCIETARIOS A. Concepto de sanción administrativa B. Bienes jurídicos, responsabilidad contravencional y “ius puniendi” estatal C. Derecho penal y potestad punitiva de la Administración. Naturaleza jurídica de la sanción administrativa aplicable a un administrador societario D. Principios y garantías sustantivos aplicables en materia de responsabilidad contravencional de directores 1. Principios de legalidad y tipicidad. interpretación restrictiva y prohibición de la analogía 2. Principio de culpabilidad. Prohibición de la solidaridad. Proporcionalidad de la sanción 3. Principio de irretroactividad 4. Principios aplicables a la prescripción de la acción por responsabilidad contravencional y en caso de muerte del administrador societario infractor 5. Principios aplicables en materia de “fraude a la ley”, “simulación” y “doctrina del levantamiento del velo” 6. Principio de interdicción del “bis in idem” E. Sanciones administrativas aplicables a los administradores societarios conforme a la ley orgánica de la CMF. Procedimientos y recursos. Responsabilidad de la CMF por “falta de servicio” 1. Sanciones 2. Procedimiento 3. Recursos F. Principios y garantías procesales en la aplicación de una sanción administrativa a los administradores societarios 1. El “solve et repete” 2. El acto administrativo que impone la sanción debe hallarse motivado y bastarse a sí mismo 3. Carácter jurisdiccional del procedimiento de aplicación de sanciones. Consecuencias 4. La formulación de cargos, la reformulación de cargos y los descargos 5. La presunción de inocencia 6. Imparcialidad del órgano administrativo sancionador. Necesidad de que la infracción administrativa sea objetiva, manifiesta y evidente. Metodología del razonamiento y valor de las presunciones como medio de prueba 7. El “decaimiento” o transcurso del plazo en el procedimiento sancionatorio 8. Prohibición de la Reformatio in peius. Facultad de los Tribunales para rebajar la multa G. Las causales de exención de la responsabilidad penal como eximentes o atenuantes en el derecho administrativo sancionador 1. El error de derecho como causal eximente o atenuante en el derecho administrativo sancionador 2. El estado de necesidad como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador 3. La coacción o fuerza moral irresistible como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador 4. La legítima defensa como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador 5. La no exigibilidad de la conducta como causal eximente o atenuante de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador H. La confianza legítima en el derecho administrativo y su influencia en las decisiones de los administradores societarios 1. Planteamiento del tema 2. Efectos del actuar antijurídico de la Administración: la Invalidación de los actos administrativos y la falta de servicio I. Responsabilidad penal de los administradores de sociedades anónimas 1. Consideraciones generales acerca de la Ley de Delitos Económicos (“LDE”) 2. Algunos delitos relevantes susceptibles de ser cometidos por administradores de sociedades anónimas CAPÍTULO QUINTO JURISPRUDENCIA RELEVANTE EN MATERIA DE SANCIONES ADMINISTRATIVAS APLICADAS A LOS DIRECTORES, GERENTES Y EJECUTIVOS PRINCIPALES POR INFRACCIÓN DE SUS DEBERES FIDUCIARIOS I. Casos nacionales sobre el deber de cuidado A. Caso Fasa 1. Contexto general 2. Cargos formulados por la CMF 3. Descargos del Sr. Codner 4. Resolución de la CMF 5. Infracción al deber de cuidado en que incurrieron el resto de los directores de FASA B. Caso Pehuenche 1. Síntesis de los cargos formulados por la CMF 2. Síntesis de los descargos de los directores y argumentos de la CMF a su respecto C. Caso La Polar 1. Síntesis de los cargos 2. Síntesis de los descargos 3. Síntesis de la Resolución de la CMF D. Caso Valdés E. Caso PriceWaterhouseCoopers Consultores Auditores y Compañía Limitada (“PwC”) II. Casos nacionales sobre el deber de lealtad A. Caso Chispas 1. Prevención inicial y particularidades del precedente judicial 2. Contexto general del caso Chispas. Reseña sobre el origen del Grupo Enersis y de las Sociedades “Chispas” 3. Los contratos que dieron origen al caso Chispas 4. Síntesis de los argumentos de la defensa de los gestores clave B. Caso ESSBIO C. Caso Sociedad Agrícola Longotoma D. Caso Cascadas E. Caso Renta Vida III. Casos extranjeros sobre el deber de cuidado 1. Graham v. Allis-Chalmers Manufacturing Company, 188 A.2d 125, (Del., 1963) 2. Caremark International Inc. Derivative Litigation: Duty of oversight (deber de supervigilancia) 3. Citigroup Inc. Shareholder Derivative Litigation 4. The Goldman Sachs Group, Inc. Shareholder Litigation 5. Friends of Earth con Shell (“ESG”) 6. ClientEarth con Shell 7. Boeing Co. Derivative Litigation 8. Wells Fargo & Company Shareholder Derivative Litigation IV. Casos extranjeros sobre el deber de lealtad 1. Guth v. Loft Inc, 5 A.2d 503, 23 Del. Ch. 255 (Del. 1939) 2. Oracle Corporation adquiere NetSuite Inc. 3. Tesla Motors, Inc Stockholder Litigation | DescripciónEste libro se publica con motivo de la reciente reforma a la legislación antimonopólica de Chile. Cada capítulo aborda un tema relacionado con esta reforma, como interlocking, estudios de mercado, notificaciones de operaciones de concentración, aplicación de la regla per se, entre otros. Cada capítulo está escrito por uno de los más destacados expertos de Chile.ÍNDICE CAPITULO 1 LA REGLA PER SE EN LA LEGISLACIÓN CHILENA DE LIBRE COMPETENCIA, ELEMENTOS RELEVANTES PARA SU CONTEXTUALIZACIÓN Y ALGUNAS INTERROGANTES Manfred Zink Papic es Abogado, Pontificia Universidad Católica de Chile. LL.M. Universidad de California, Berkeley. Profesor de derecho económico, libre competencia y materias relacionadas en la Universidad Andrés Bello y la Universidad del Desarrollo. Omar Vásquez Duque es Abogado, Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Chile. LL.M. de la Universidad de Harvard. J.S.M. de la Universidad de Stanford y Candidato a Doctor en Derecho en la Universidad de Stanford. CAPITULO 2 ESTUDIOS DE MERCADO: UNA HERRAMIENTA DE PROMOCIÓN DE LA COMPETENCIA Sebastián Castro Quiroz Doctor en Derecho (DPhil) por la Universidad de Oxford. Master in Laws (LLM) de la Universidad de Chicago, Master of Science (Msc) del London School of Economics y Abogado de la Universidad de Chile. María de la Luz Daniel es Abogada, Licenciada en Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Chile. Candidata a J.S.M. en la Universidad de Stanford CAPITULO 3 LA REGULACIÓN DEL INTERLOCKING EN EL DECRETO LEY N°211 DE 1973 Jorge Grunberg Pilowsky Profesor Asistente de Derecho Económico, Universidad de Chile. Abogado. Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de Chile. Master of Laws, Harvard University. Master in Trade Regulation (Antitrust and Competition Policy), New York University. CAPITULO 4 ANÁLISIS CRÍTICO DEL NUEVO SISTEMA DE CONTROL DE OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN Juan Cristóbal Gumucio Sch. es Abogado, Pontificia Universidad Católica de Chile, Magister Iuris (MJur) University of Oxford. Socio de Cariola Díez Pérez-Cotapos SpA y de Sargent & Krahn. Cristóbal Lema A es Abogado, Universidad de Chile. Asociado de Cariola Díez Pérez-Cotapos SpA. CAPITULO 5 EL ARTE DE ADMINISTRAR JUSTICIA. EL NUEVO RÉGIMEN DE MULTAS EN EL DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA CHILENO Tomás Menchaca Olivares es abogado de la Pontificia Universidad Católica de Chile. Integró la H. Comisión Resolutiva (1997-1999) y fue Ministro Titular Abogado del TDLC (2004-2016). Es profesor de los cursos de Derecho, Economía y Mercado, y de Regulación y Competencia que imparte la P. Universidad Católica de Chile, y de cursos de posgrado en la P. Universidad Católica y en la Universidad de Los Andes. Es socio fundador de Menchaca & Compañía Abogados. CAPITULO 6 EVOLUCIÓN LEGISLATIVA Y JURISPRUDENCIAL DE LA COLUSIÓN: OBJETO Y ESTÁNDAR DE PRUEBA Lorena Pavic J., abogada, Licenciada en Derecho en la Universidad de Chile. Socia del Grupo de Libre Competencia y Mercados Regulados de Carey y Cía. Diplomado en Regulación y Competencia, Escuela de Economía y Negocios, Universidad de Chile. Profesora de los diplomados en libre competencia de la Universidad de Chile y de la P. Universidad Católica de Chile. José Pardo D., abogado, Licenciado en Derecho en la Universidad de Chile, Magíster en Derecho (LLM), Universidad de Chicago. Abogado asociado Carey y Cía. Agradecemos el valioso aporte en la elaboración de este artículo a Pablo Rencoret G., abogado asociado Carey y Cía. CAPITULO 7 ENTENDIENDO LA LEY 20.945: HISTORIA, EVOLUCIÓN DE SU TRAMITACIÓN Y PRINCIPALES APORTES Ricardo Riesco Eyzaguirre Abogado de la Pontificia Universidad Católica de Chile. LL.M. y Visiting Scholar de Columbia University in the City of New York. Profesor de Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Católica de Chile. Fiscal Nacional Económico desde el 11 de diciembre de 2018 Nicolás Carrasco Delgado Abogado de la Universidad de Chile. Magíster en Derecho, mención Derecho Económico, de la Universidad de Chile. Doctor en Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Autónoma de Madrid. Profesor Asistente Derecho Procesal de la Universidad de Chile. Abogado de la División de Litigios de la Fiscalía Nacional Económica. CAPITULO 8 TIEMPO JURÍDICO Y ESTRUCTURA TÍPICA EN LAS COLUSIONES MONOPÓLICAS HORIZONTALES. CONSIDERACIONES PARA UN DEBATE NORMATIVO INCONCLUSO Domingo Valdés Prieto Abogado, Universidad de Chile y Master of Laws, University of Chicago. Diplomado ELI,University of Michigan y Diplomado MPL, Yale University. Profesor Titular de Derecho Económico y Libre Competencia, Universidad de Chile. Miembro de la Comisión Asesora Presidencial en Materia de Libre Competencia | DescripciónEl libro expone y explica el tipo societario, en las normas que la regulan en el Código de Comercio, incorporada por la Ley N° 20.190 de 2017, en un completo panorama, con referencia al derecho comparado latinoamericano de Siglo XXI y a la doctrina nacional y extranjera. Tiene por destinatarios a los operadores jurídicos de esta materia societaria, abogados, jueces y también a profesionales que utilizan el tipo societario para emprendimientos que requieren de una estructura corporativa ágil, acorde a la economía en que se desarrollan las pequeñas y medianas empresas. En esta última dimensión, el libro pretende ser un instrumento útil para las PYMEs, en sus objetos de negocios. Se considera especialmente el ámbito del levantamiento de capital de riesgo, su vinculación con la Norma de Carácter General N° 452 de 2021 de la Comisión para el Mercado Financiero y la creación de un mercado de transacción de acciones y bonos de la SpA y la sociedad anónima cerrada en la Ley de Mercado de Valores. Termina el libro con un capítulo final destinado a exponer una nueva mirada al gobierno corporativo de las sociedades de capital, mediante la incorporación de los trabajadores a la propiedad accionaria, en un nuevo trato económico entre capital y trabajo, con cita a economistas que proponen este modelo que se ha denominado de “cogestión” en Europa y que ya cuenta con valiosas experiencias en Chile, en un proceso auspicioso que recién se inicia.
| Descripción | La obra que el lector tiene en sus manos se presenta estructurada en siete partes o ejes temáticos, que otorgan coherencia interna al tratamiento de las materias y facilitan su consulta. Cada eje temático cuenta con la versión corregida y aumentada de las ponencias presentadas por destacados académicos en las X Jornadas Nacionales de Derecho del Consumo, organizadas por la Universidad Andrés Bello y efectuadas los días 10 y 11 de diciembre de 2020. Las materias que se exploran en los ejes temáticos se centran en el análisis de diversos problemas y desafíos actuales que se originan para el Derecho del Consumo en el ámbito de la relación de consumo, el desarrollo de nuevas tecnologías, la actividad financiera, la contratación, la responsabilidad civil y, finalmente, las particularidades que presentan los procedimientos de solución de conflictos establecidos en el área, en contraste con el Derecho común. Confiamos que las futuras versiones de las Jornadas Nacionales de Derecho del Consumo sigan entregando tan generosos frutos como las colaboraciones que aquí se presentan bajo el sello de la editorial Tirant lo Blanch. Asimismo, recomendamos la atenta lectura de las interesantes aportaciones que esta instancia de reunión académica brinda año a año y que robustecen el estudio de esta dinámica disciplina. Índice Presentación 17 I. La relación de consumo El cumplimiento de un contrato de consumo frente a una pandemia: principios generales I. Introducción 21 1. El examen de la imposibilidad en el caso fortuito 21 1.1. Imposibilidad permanente e imposibilidad temporal 22 1.2. Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa 23 2. Incidencia del evento excepcional en el contrato de consumo 24 2.1. La conservación del contrato y la adecuación de la prestación 24 2.2. El incumplimiento y la extinción del vínculo como situaciones excepcionales 25 2.2.1. La frustración de las expectativas del consumidor-acreedor 26 2.2.2. La opción del proveedor 27 Conclusiones 28 Bibliografía citada 28 Notas sobre la relación de consumo en Chile a propósito de los servicios funerarios y su relación con el daño emocional de los deudos I. Introducción 31 II. La relación de consumo en los servicios funerarios 32 1. De la hipervulnerabilidad del consumidor en la contratación de servicios funerarios 36 2. Deberes del proveedor del servicio funerario 38 III. Previsibilidad del daño emocional y molestias 41 IV. Conclusiones 44 Bibliografía citada 44 Jurisprudencia citada 45 Normas citadas 46 II. Tecnología y consumo Inteligencia artificial: algunos desafíos en materia de consumo Introducción 49 I. La expansión del consumo implicará una mayor oferta de bienes y servicios y, por consiguiente, requerirá de ciudadanos empoderados y una mejor educación para el consumo 53 II. Una mayor expansión del consumo demandará más y mejores respuestas ante los requerimientos de los consumidores 55 III. En tercer lugar, es preciso reflexionar en torno a una mayor seguridad en el consumo, especialmente cuando se vincula a la entrega y uso de datos personales 56 Bibliografía citada 59 Publicidad nativa e influencers: un análisis de su procedencia y límites a partir de la protección de los consumidores en el derecho chileno Introducción 61 I. La publicidad nativa: procedencia y límites en el derecho chileno 64 II. Los influencers: procedencia y límites en el derecho chileno 69 III. La tutela del consumidor frente a la publicidad nativa ilícita y a los influencers 76 Conclusiones 78 Bibliografía citada 79 Jurisprudencia citada 83 Aplicación de la normativa de protección al consumidor a los actos de publicidad y consumo en las redes sociales I. La imposibilidad práctica de la aplicación de la ley en actos de consumo en las redes sociales 85 1. El acceso a la tecnología e internet 85 2. Nuestra legislación, ¿está preparada para este tipo de relaciones comerciales en plataformas digitales? 86 II. Problema del enforcement o imposibilidad práctica de hacer valer la ley en el ambiente digital 87 1. Dificultades para aplicar la norma en el ambiente digital 87 2. ¿Qué hacen las plataformas digitales? La alternativa de la autorregulación en las plataformas digitales 88 III. Actos de consumo en redes sociales 88 1. Dificultad para identificar al proveedor 88 2. Caso del influencer 89 3. Caso de las “tiendas virtuales” que no cumplen con la normativa de protección al consumidor 90 IV. Tenue regulación en Chile 91 V. Conclusiones 92 Bibliografía citada 94 Jurisprudencia citada 95 Normas citadas 95 III. Actividad financiera en materia de consumo “Conducta de mercado” y protección de los derechos de los consumidores financieros: comentarios preliminares a la nueva arquitectura interna de la comisión para el mercado financiero y su interacción con el “SERNAC financiero” I. Introducción 99 II. La supervisión conductual y la protección de los derechos de los consumidores 104 III. El (re)diseño institucional de la comisión para el mercado financiero 108 IV. La tensión de la nueva arquitectura propuesta por la cmf en relación con el “SERNAC financiero” 113 Bibliografía citada 115 Fiscalización, supervisión y resguardo de la actividad financiera en materia de consumo: entre el SERNAC y la “nueva” CMF I. Introducción 117 II. ¿Cómo resguardar al consumidor de productos y servicios financieros? 121 III. ¿Quién resguarda al consumidor de productos y servicios financieros? 125 IV. Propuesta de encaje y solución 130 V. Conclusiones 136 Bibliografía citada 138 Jurisprudencia citada 141 El cuestionamiento de las consecuencias jurídicas que abre el estado de insolvencia, bajo el modelo del Código Civil y de consumo, desde el punto de vista del sobreendeudamiento de los deudores consumidores I. Introducción: descripción del problema objeto de estudio 143 II. La regulación de la insolvencia en el CC y sus consecuencias jurídicas 147 III. La regulación de la insolvencia en la LPDC y sus consecuencias jurídicas 149 IV. Principales conclusiones reflexivas 153 Bibliografía citada 154 Reflexiones para una armonización del Derecho de Consumo con el Derecho Concursal ante la necesidad de prevención del sobreendeudamiento e insolvencia futura del consumidor I. Introducción 157 II. Una actual contradicción de la regulación de consumidores a partir de los mecanismos para la prevención del sobreendeudamiento del consumidor 159 1. El traspaso del riesgo de insolvencia al consumidor en virtud del deber de información precontractual 159 2. Irresponsabilidad del prestamista en la insolvencia futura del consumidor y su relación con las cláusulas abusivas 164 III. Falta de coherencia del régimen de consumo y concursal vinculado a la buena fe del consumidor futuro deudor 168 IV. Algunas reflexiones sobre coherencia entre un deber de información, un deber de evaluación de la solvencia del consumidor, y sus alcances en el procedimiento concursal de persona natural 171 1. Necesidad de coherencia entre una evaluación de la solvencia al tiempo de la contratación y la evaluación de la solvencia al momento del concurso 172 2. Consecuencias para el consumidor concursado dependiendo del enfoque del contenido de la evaluación de la solvencia 175 3. El mantenimiento del traspaso del riesgo de insolvencia al consumidor a pesar de un deber de evaluación de solvencia 179 4. El mantenimiento de la irresponsabilidad del prestamista a pesar de un deber de evaluación de solvencia 187 V. Conclusiones 190 Bibliografía citada 191 Normas citadas 195 IV. Contratación y consumo Cláusulas abusivas entre empresarios: algunos criterios de asimetría presentes en el ordenamiento jurídico chileno* I. Algunas notas introductorias 199 II. Tres ejemplos de cláusulas abusivas entre empresarios en el ordenamiento jurídico chileno 201 1. Aplicación del artículo 16 de la Ley N°19.496 a relaciones entre micro o pequeños empresarios por disposición del artículo 9 en relación al artículo 2 de la Ley N°20.416 202 2. Artículos 1 y 2 de la Ley N°21.236, que “regula la portabilidad financiera” 205 3. Artículo 2 de la Ley N°19.983, Regula la Transferencia y Otorga Mérito Ejecutivo a Copia de la Factura o Ley sobre pago a 30 días o Ley de pago oportuno 206 Conclusión 208 Bibliografía citada 208 Normas citadas 209 Bases para la realización de un control judicial preventivo del contenido de condiciones generales de contratación I. Introducción 211 II. Control general del contenido de cláusulas no negociadas en el ordenamiento jurídico chileno. Bases para un control judicial preventivo 212 III. Atisbos de control judicial preventivo en la jurisprudencia nacional 215 IV. Algunas consideraciones dogmáticas en relacion con el control judicial preventivo 217 Bibliografia citada 219 Normas citadas 221 Jurisprudencia citada 221 Por una aplicación de las normas de la ley de consumo a los contratos preparatorios en la comercialización de viviendas en verde, en blanco y en pre-venta I. Introducción 223 II. Las ventas en verde, en blanco y en pre-venta 224 III. Actos preparatorios de uso frecuente en las ventas en verde 226 IV. La aplicación de la lpdc a los actos preparatorios del contrato de compraventa 229 1. Existencia de una relación de consumo 230 2. El espíritu del legislador 232 3. El principio pro–consumidor 233 4. La norma utiliza un concepto comercial, no jurídico 234 V. Conclusiones 236 Bibliografía citada 237 Jurisprudencia citada 239 Contenido y efectos de la cláusula de satisfacción garantizada o garantía de satisfacción: una propuesta en el derecho chileno Introducción 241 I. “Si no te gusta, devolvemos tu dinero” 242 II. ¿Es la satisfacción garantizada una cuestión de falta de conformidad? 245 III. Ejercicio y efectos de la cláusula de satisfacción garantizada 248 Conclusiones 254 Bibliografía citada 255 La ausencia de consentimiento del artículo 12 a de la Ley N°19.496 I. Introducción 259 II. Ámbito de aplicación y supuesto del artículo 12 a LPDC 261 1. El ámbito de aplicación: los contratos click-wrap 261 2. El supuesto del artículo 12 A LPDC 262 2.1. La accesibilidad 262 2.2. La comprensibilidad 263 2.3. La disponibilidad 264 3. La métrica del consumidor medio 265 III. Operatividad de la ausencia de consentimiento 266 1. Panorama extranjero 266 2. Situación en la LPDC 267 IV. Conclusiones 271 Bibliografía citada 272 Normas citadas 273 Jurisprudencia citada 273 V. Responsabilidad civil y consumo La negligencia en la responsabilidad civil por productos y servicios defectuosos: una brecha entre la teoría y la práctica I. Introducción 277 II. Los grupos de casos 277 1. Venta de alimentos en mal estado 277 2. Hurtos y daños a la propiedad en estacionamientos 278 III. ¿Qué tienen en común estos casos? 279 1. Irrelevancia de la existencia de un acto jurídico oneroso entre el demandante y el demandado para efectos de la responsabilidad civil 279 2. La negligencia se da por establecida a partir del hecho de verificarse el defecto 280 IV. ¿Qué diferencias se advierten en estos casos? 281 1. Vinculación del proveedor demandado con el producto o servicio 281 2. Mecanismo para dar por probada la negligencia 282 V. Conclusión 284 Bibliografía citada 284 Normas citadas 285 Régimen de responsabilidad en materia de consumidor* I. Concepto de responsabilidad y criterios en los que se fundan los regímenes 287 II. Régimen de responsabilidad en materia de consumidor 293 III. Conclusiones 299 Bibliografía citada 299 Jurisprudencia citada 305 Notas sobre el “daño moral colectivo” implementado por la Ley 21.081 Introducción 307 I. Los intereses supraindividuales 307 II. La noción de daño moral colectivo 309 III. La comprensión del legislador del daño moral colectivo a través de la ley 21.081 310 IV. La dignidad de los consumidores como base para construir el daño moral colectivo 312 Conclusiones 315 Bibliografía citada 316 Normas citadas 317 Jurisprudencia citada 317 Nota sobre la relación entre el art. 24 inc. 5to, y el Art 53 C, letra C de la Ley 19.496; con especial interés en la agravante relativa al riesgo a la seguridad de los consumidores Introducción 319 I. ¿Resultan necesarias todas las circunstancias del inc. 5to del art. 24, Para que pueda ser ordenada la indemnización punitiva? 321 1. En cuanto al mencionado enfoque teleológico 321 2. En cuanto al recurso a la dignidad 321 II. Riesgos a la seguridad de los consumidores: ¿aun sin daños? 324 1. En cuanto al defecto informativo y sus consecuencias nocivas exteriorizadas. Una lectura desde la integración de riesgos comunicables 325 2. En cuanto al defecto informativo sin consecuencias nocivas exteriorizadas, ¿es indemnizable el denominado “daño a la autonomía” del consumidor? 329 III. ¿Una confusa aplicabilidad de la agravante en referencia más allá de los límites de la Ley Nº19.496? 333 Conclusión 333 Bibliografía citada 335 Normas citadas 337 Jurisprudencia citada 337 Interés colectivo, interés difuso y daños Bibliografía citada 350 VI. Prueba y procedimientos Presunciones que favorecen al consumidor en juicios por responsabilidad civil contractual I. Introducción 355 II. Presunciones y principios que favorecen al consumidor en juicios por responsabilidad civil contractual 356 1. Conflicto referido a la normativa aplicable: Ley de Protección de los consumidores en oposición a la Ley General de Urbanismo y Construcción 356 2. ¿Qué régimen probatorio resultaba aplicable? ¿Quién y qué aspectos debían probarse? 361 3. La conformidad en el derecho de consumo en oposición al pago en Derecho civil 363 4. El principio pro consumidor 367 Conclusiones 370 Bibliografía citada 371 Normas citadas 372 Jurisprudencia citada 372 Notas sobre algunos efectos personales del abandono del producto en manos del proveedor I. Introducción 373 1. Continuación del problema investigado 373 2. Objeto del trabajo 373 3. Importancia 374 4. Literatura jurídica 375 5. Hipótesis 378 6. Plan de estudio 378 II. Situación del contrato de consumo con anterioridad al vencimiento del plazo legal 378 III. Situación del contrato de consumo con posterioridad al vencimiento del plazo legal 382 IV. Conclusiones 388 Bibliografía citada 388 Normas citadas 392 VII. Acciones y procedimientos colectivos Sanciones por infracciones al acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo I. Procedimiento voluntario colectivo, incumplimiento e infracción de su acuerdo 395 II. El acuerdo del artículo 54 p de la ley nº19.496 Y sus efectos 396 III. Efecto infraccional del incumplimiento del acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo 397 IV. Tribunal competente para conocer de la infracción al acuerdo 398 V. Sanción aplicable al incumplimiento 399 1. La sanción por incumplimiento es independiente de las acciones para obtener el cumplimiento del acuerdo 400 2. Efectos del acuerdo erga omnes respecto de las infracciones cometidas por el proveedor que dieron origen al procedimiento voluntario colectivo 400 3. La sanción por incumplimiento es solo respecto al acuerdo en el procedimiento voluntario colectivo, y no al incumplimiento de acuerdos en sede judicial 401 Bibliografía citada 401 Normas citadas 402 Jurisprudencia citada 403 En favor de mecanismos alternativos (o indirectos) para la distribución de indemnizaciones, reparaciones, devoluciones y compensaciones por afectaciones a los intereses colectivos y difusos Introducción 405 I. Compatibilidad de los mecanismos alternativos de distribución con el principio de reparación integral del daño. Propuesta de interpretación del artículo 3 letra e) de la LPDC 406 II. Reconocimiento legal de mecanismos alternativos de distribución en la Ley Nº19.496 408 Conclusiones 410 Bibliografía citada 411 El examen de admisibilidad de las acciones colectivas. Un tránsito normativo radical desde el rigor hacia la simplicidad I. Introducción 413 II. Sobre la evolución cronológica que ha experimentado la etapa de admisibilidad en el procedimiento especial en protección del interés colectivo o difuso de la LPDC 414 1. El rigor: La Ley N°19.955 de 2004 414 2. La eliminación del examen de admisibilidad en las acciones colectivas derivadas de la LGUC por fallas o defectos en la construcción: La Ley N°20.443 de 2010 415 3. La excesiva dilación de los juicios colectivos que dio lugar a la reforma de la LPDC: La Ley N°20.543 de 2011 418 4. La simplicidad: La Ley N°21.081 del 2018 421 5. Tabla Resumen 423 III. Panorama jurisprudencial, discusiones y desafíos tras el reformado artículo 52 de la LPDC 424 IV. Comentarios finales 429 Bibliografía 429 Normas citadas 430 Jurisprudencia citada 431 | La Comisión para el Mercado Financiero (CMF), establecida en virtud de la Ley N°21.000, de 23 de febrero de 2017, asume, como entidad única, la función de fiscalizar el mercado del cual trae su nombre, en reemplazo de la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) y a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (SBIF), que dejan por ende de existir. La actual entidad de supervigilancia y control cuenta con una amplia gama de funciones y atribuciones, siguiendo las actuales tendencias que existen sobre la materia en el derecho comparado. En la primera parte de esta obra, se trata el Derecho Público Bursátil, regulado a través de la Ley N°18:045, de 22 de octubre de 1981, su ámbito de aplicación, definiciones de conceptos esenciales, mercado primario y secundario, instrumentos de este mercado, diversas clases de información, los intermediarios del mercado de valores, tanto en el derecho nacional como en el derecho comparado. La segunda se ocupa del Derecho Privado Comercial Bursátil, de las operaciones de bolsa, la normativa aplicable a ellas, el estudio particular de la información privilegiada, su uso lícito e ilícito, la jurisprudencia reciente respecto de ella y la sanción penal de ciertos casos que han tenido lugar en la práctica. Se aborda el tratamiento legal de los grupos empresariales, controladores y personas relacionadas, las garantías, sobre valores, las ofertas públicas de adquisición de valores (OPAS), tanto en el ámbito de nuestro derecho objetivo vigente como en el contexto del derecho comparado. |
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