La Vida de los Hombres mismos vista Desde un lado Particular. Ensayos de Derecho Civil chileno y comparado

“El derecho no tiene una existencia propia, dijo Savigny, su esencia es más bien la vida de los hombres mismos vista desde un lado particular”. Probar la verdad de esta observación es toda la ambición de esta colección de ensayos. La primera parte trata de varios aspectos fundamentales: ¿Porque el hombre no es simplemente en el derecho hombre, sino persona, y que significa ser eso? La cuestión de la autonomía privada tiene también raíces antiguas: ¿Es verdad que Roma es un ejemplo a seguir desde el punto de vista liberal? Otro aspecto es la universalidad del derecho que se convirtió durante el siglo XX en un remedio contra el nacionalismo y sus exageraciones gracias a Ernst Rabel. Finalmente, se trata la tensión entre positivismo literal y iusnaturalismo mágico en Latino-América. La segunda parte empieza con el problema de la venta de cosa ajena, fundamental para la relación entre compraventa y transferencia de la propiedad en el derecho chileno. Un tema que está abordado también respecto a un futuro código civil europeo. Por último, se comparan la concepción de la pena contractual en el derecho chileno, radicado en el anticapitalismo católico, y la del liberalismo triunfante en Alemania.

Índice
Prólogo        13
Tabula gratulatoria        19
I
Πρωτα
DE CÓMO EL HOMBRE LLEGÓ A SER PERSONA: LOS ORÍGENES DE UN CONCEPTO JURÍDICO-FILOSÓFICO EN EL DERECHO ROMANO        23
I.    LA FUNCIÓN DEL CONCEPTO DE PERSONA EN EL DERECHO        23
II.    EL CONCEPTO CLÁSICO ROMANO DE PERSONA: EL HOMBRE EN LAS CADENAS DE LOS STATUS        28
1.    El lazo de Phersu        28
2.    El ius personarum        30
3.    Libres y esclavos        32
4.    Nacidos libres y libertos        34
5.    Romanos y extranjeros        34
6.    El pater familias y sus dependientes        35
7.    El pater familias como corona de la creación        37
III.    LA DISOLUCIÓN DE LAS CADENAS DE LOS ESTATUS POR OBRA DE LOS JURISTAS ROMANOS        38
IV.    UNUM LACTUM BIBERUNT: MUTACIÓN DEL CONCEPTO DE PERSONA        42
V.    EL AGENTE DE LA MUTACIÓN: EL DERECHO NATURAL ROMANO        46
VI.    LA IGUALDAD FORMAL: ¿UN ARDID DEL DERECHO NATURAL?         50
VII.    LA DENTICIÓN DE LA MÁSCARA        52
AUTONOMÍA PRIVADA Y LEY PÚBLICA EN ROMA        57
I.    INTRODUCCIÓN        57
II.    LEYES (LEGES PUBLICAE) EN EL CAMPO DEL IUS CIVILE        59
III.    SENATUS CONSULTA EN EL CAMPO DEL IUS CIVILE        59
IV.    LA ILUSIÓN ÓPTICA        60
V.    ANEXO 1: LEYES (LEGES PUBLICAE) EN EL CAMPO DEL IUS CIVILE        67
1.    Leyes relacionadas con el estatus, incluyendo leyes para la protección de la propiedad        67
2.    Leyes relacionadas con contratos        69
3.    Otras leyes        70
VI.    ANEXO 2: SENATUS CONSULTA EN EL CAMPO DEL IUS CIVILE        70
1.    Senatus consulta relacionados con el estatus, incluyendo senatus consulta para la protección de la propiedad        70
2.    Senatus consulta relacionados con contratos        72
UNA HUIDA A ROMA: LA TRAYECTORIA INTELECTUAL DE ERNST RABEL        73
I.    EL DILEMA DE LOS JUDÍOS EN LA MONARQUÍA DE LOS HABSBURGO        73
1.    La disputa de los pueblos en la Monarquía del Danubio        73
2.    Ernst Rabel como persona        78
II.    LA IDEA DE UN ORDENAMIENTO JURÍDICO MUNDIAL         83
1.    La teoría de la calificación autónoma en el derecho internacional privado         83
2.    La raíz científica: el ius gentium romano (Völkergemeinrecht o ‘derecho común de gentes’)         86
2.1.    Ius gentium entendido según la doctrina de aquella época        88
2.2.    El “derecho de compraventa de mercancías” como ius gentium moderno        90
3.    Requisitos metódicos del ordenamiento jurídico mundial        92
III.    “UNA HUIDA A ROMA”        96
MALESTAR Y BIENESTAR EN LA CODIFICACIÓN: EL COMENTARIO JURÍDICO EN AMÉRICA LATINA        101
I.    INTRODUCCIÓN        101
II.    EL COMENTARIO DE GREGORIO LÓPEZ A LAS SIETE PARTIDAS COMO CULMINACIÓN DE LA CULTURA JURÍDICA COLONIAL        102
III.    LA IMPORTANCIA DEL COMENTARIO DE LÓPEZ EN LA CULTURA JURÍDICA NACIONAL POSTERIOR        106
IV.    COMENTARIOS MODERNOS A CÓDIGOS CIVILES EN LOS DISTINTOS ESTADOS DE AMÉRICA LATINA        111
1.    Chile: el manual como género principal        111
2.    Argentina: Auténtica cultura de comentario        117
3.    Brasil        119
4.    Ecuador        121
5.    Colombia        121
6.    México        122
7.    Perú        123
V.    LA ENMIENDA EN LUGAR DEL COMENTARIO        124
II
De rebus
LA VENTA DE COSA AJENA EN LA SISTEMÁTICA DEL CÓDIGO CIVIL        133
I.    INTRODUCCIÓN: LA INCOMODIDAD DE LA DOCTRINA CHILENA ANTE LA VENTA DE COSA AJENA        133
II.    PROTECCIÓN DEL COMPRADOR Y REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD POR EVICCIÓN EN ROMA        135
III.    ADQUISICIÓN A NON DOMINO Y FIN DE LA VIRILIS DEFENSIO EN LA GÉNESIS DE LA OBLIGACIÓN DE TRANSFERIR LA PROPIEDAD        141
IV.    PROTECCIÓN REAL DEL COMPRADOR Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO        146
1.    Prescripción adquisitiva y virilis defensio en Chile        146
2.    El Código Civil chileno frente a los llamamientos de reforma        150
3.    Hipótesis generales de nulidad y la venta de cosa ajena        156
4.    Incumplimiento contractual fuera del régimen de evicción        159
V.    CONCLUSIONES        162
LA TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD EN LA COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES EN EL DERECHO EUROPEO        165
I.    LA UNIFICACIÓN DE LAS REGLAS SOBRE TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD EN LA VENTA        165
1.    DCFR y CESL como etapas de la unificación jurídica        165
2.    El patrimonio de la tradición europea como obstáculo para la unificación jurídica        168
2.1.    El realismo jurídico escandinavo        168
2.2.    Los tres sistemas clásicos        169
2.3.    La naturaleza científica del problema        174
3.    Unificación jurídica de tradiciones diversas        177
3.1.    Las “cuatro causas” aristotélico-tomistas como método para individualizar la norma        177
3.2.    La primacía de los argumentos teleológico-sistemáticos        178
II.    LA INDIVIDUALIZACIÓN DE LAS REGLAS CORRECTAS PARA LA TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD EN LA COMPRAVENTA        182
1.    La necesidad del acuerdo real de transferencia (dinglicher Vertrag)        182
1.1.    Code civil y BGB: acto jurídico y relación jurídica        182
1.2.    Derecho de obligaciones y derecho de bienes como categorías separadas        188
2.    La entrega como base para presumir el acuerdo        190
2.1.    La entrega: un correlato del contrato real        190
2.2.    Atribución de la propiedad y traspaso del riesgo         191
2.3.    La naturaleza jurídica de la entrega        193
3.    La superfluidad del principio de abstracción         193
3.1.    El carácter tautológico del argumento de la tutela del tráfico        193
3.2.    La restitución de las prestaciones por la reivindicación o la repetición        196
3.3.    Impugnación por error y certeza del derecho        199
3.4.    Una conclusión provisoria: la navaja de Ockham        200
4.    Traspaso de la propiedad y pago del precio como paquete único        201
III.    CONCLUSIONES: LA TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD EN EL CASO DE LA COMPRAVENTA DEL DCFR Y DEL CESL        203
1.    DCFR: La teoría del titulus y del modus en su rol funcional        203
2.    El CESL: el derecho “durmiente” de bienes del DCFR        206
GRAVAMEN (PENA) CONTRACTUAL EN ALEMANIA Y CHILE: DOS MODELOS OPUESTOS        211
I.    INTRODUCCIÓN        211
1.    Selección de las jurisdicciones comparadas        211
2.    La raíz histórica común        212
II.    LA PENA CONTRACTUAL EN ALEMANIA        213
1.    Promesa de pena no autónoma        213
1.1.    Concepto de pena contractual        213
1.2.    Objeto de la pena contractual        215
1.3.    Delimitación con respecto a instituciones relacionadas        216
1.4.    ¿Es la pena contractual una forma de sanción privada?         218
1.5.    Regulación legal de la pena contractual y su teleología        219
1.6.    Causa de validez de una promesa de pena contractual        221
1.7.    El principio de la culpa del § 339 BGB        223
1.8.    Excepciones a los §§ 339 y ss. BGB        224
1.9.    Importe de la pena contractual        226
1.10.    Tipo de pena        230
1.11.    Derecho a la pena y derecho al cumplimiento        231
2.    Promesa de pena autónoma        236
3.    Pena contractual e indemnización a suma alzada de los daños        239
4.    Categorización de la pena contractual        241
VI.    EL DERECHO CHILENO        243
VII.    LOS DOS MODELOS        252
Bibliografía        261
Lugares originales de publicación        301

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