Los Pactos de Accionistas
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Los pactos de accionistas son acuerdos que usualmente se estipulan fuera del estatuto y que pretenden influir en el gobierno de las sociedades, regular las relaciones entre los accionistas y entre ellos y la sociedad. Constituyen una técnica complementaria a la regulación social por medio de los estatutos, en ciertos casos, más efectiva. Permiten estructurar con mayor detalle cómo se adoptarán decisiones clave, con qué información pueden contar los accionistas, cómo se financiará el negocio, cómo y en qué circunstancias podrán ingresar y salir los accionistas de la sociedad. Son una eficaz forma de protección de accionistas minoritarios, particularmente en sociedades anónimas cerradas y en sociedades por acciones.
Este libro cumple tres objetivos: primero, explica uno a uno los pactos de accionistas, clasificándolos según su uso o función; segundo, justifica por qué conviene utilizar estos pactos en determinados casos (por ejemplo, cómo establecer un veto en las decisiones sociales y en cuáles es conveniente hacerlo, cómo incentivar que un administrador actúe de manera eficiente, cómo conciliar financiamiento y dilución, etc.); tercero, construye una estructura dogmática para verificar la validez de ciertos pactos, a quiénes obligan (su oponibilidad) y cómo se hacen cumplir.
Esta obra acerca amigablemente el uso de pactos de accionistas a la práctica y, también, provee de una estructura dogmática que permite resolver sus problemas jurídicos más complejos en su uso más sofisticado.
ÍNDICE
Agradecimientos
Prólogo
Prefacio
PRIMERA PARTE – QUÉ SON Y CÓMO SE USAN LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
I. ASPECTOS ELEMENTALES DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. ¿Pactos de accionistas o pactos parasociales?
2. Concepto de pactos de accionistas
3. Pactos de accionistas y estatuto de la sociedad
4. Naturaleza jurídica y régimen de los pactos de accionistas
5. ¿Por qué celebrar pactos de accionistas?
6. Clasificación de los pactos de accionistas
7. Contrato social, tipo social y pacto de accionistas
II. DESCRIPCIÓN FUNCIONAL DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. Cláusulas de gobierno de la sociedad en pactos de accionistas
1.1. El rol y los límites de las cláusulas de gobierno dependiendo del tipo de pacto
1.2. El objeto de las cláusulas de gobierno
1.3. Tipología de las cláusulas de gobierno en los pactos de accionistas
1.3.1. Descripción del pacto social
1.3.2. Cláusulas sobre dirección y administración
1.3.3. Cláusulas sobre juntas de accionistas
1.3.4. Bloqueo o deadlock
1.3.4.1. Cláusula de ruleta rusa o shot gun
1.3.4.2. Cláusula de duelo tejano o texas shoot out
1.3.5. Retribución e incentivos
2. Cláusulas de afiliación en pactos de accionistas
2.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en pactos de accionistas
2.1.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital abiertas
2.1.2. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital cerradas
2.2. Tipología de las cláusulas de afiliación en los pactos de accionistas
2.2.1. Restricción general de venta
2.2.2. Derecho a primera oferta (Right of first offer)
2.2.3. Derecho a primer rechazo (Right of first refusal)
2.2.4. Derecho de retiro
2.2.5. Cláusula de acompañamiento (tag along)
2.2.6. Cláusula de arrastre (drag along)
2.2.7. Cláusulas de adhesión al pacto
2.2.8. Cláusulas de salida de ejecutivos titulares de acciones
2.2.8.1. Cláusulas de permanencia (Good leaver/bad leaver)
2.2.8.2. Cláusula de devengo (Vesting)
3. Cláusulas sobre financiamiento y dividendos
3.1. Sentido general de las cláusulas sobre financiamiento
3.2. Cláusulas antidilución
3.2.1. Derecho de suscripción preferente
3.2.2. Cláusulas de precio medio ponderado
3.2.3. Trinquete completo o Full ratchet
3.3. Distribución de dividendos
3.4. Financiamiento a través de deuda
4. Otras cláusulas de estilo en pactos de accionistas
4.1. Cláusulas de información
4.2. Obligaciones de no competir y exclusividad
4.3. Cláusula arbitral
SEGUNDA PARTE – EL DERECHO DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
III. LA VALIDEZ DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. La validez general de los pactos de accionistas
2. La ilicitud de ciertos pactos de accionistas
2.1. Pactos de accionistas contrarios a las reglas imperativas de la sociedad anónima
2.2. Pactos contrarios al interés social
2.3. Pactos que restringen absolutamente la libre cesibilidad de las acciones
2.4. Pactos de accionistas relativos al voto de los directores
IV. LA OPONIBILIDAD DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. El problema de la oponibilidad de los pactos de accionistas
2. La discusión sobre la oponibilidad del contrato a terceros en el derecho nacional
2.1. El efecto absoluto del contrato y su oponibilidad ante terceros
2.2. La interferencia en contrato ajeno y los límites de los derechos personales
2.3. ¿Hay fraude por interferir en un contrato ajeno?
2.4. Recapitulación: la posición del tercero que interviene en el incumplimiento de un contrato del que no es parte
3. La oponibilidad de los pactos entre accionistas en la regulación general de Ley de Sociedades Anónimas
3.1. Régimen general de la oponibilidad de pactos en las sociedades de capital
3.1.1. Régimen general de la oponibilidad de los pactos estatutarios
3.1.2. Régimen general de la oponibilidad de los pactos de accionistas
3.1.3. La cuestión de los pactos de accionistas omnilaterales
4. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.1. La oponibilidad de los pactos estatutarios que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.2.1. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones antes de la reforma de LSA por LGC de 2009
4.2.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones después de la reforma de LSA por LGC de 2009
5. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
5.1. ¿Son oponibles a terceros los pactos depositados en la compañía y anotados en el Registro de Accionistas?
5.2. ¿Qué significa que los pactos sean oponibles a terceros?
5.3. ¿Quiénes son los terceros afectados por la oponibilidad del pacto?
5.4. ¿Cómo se concilia la oponibilidad del pacto con la referencia al artículo 12 LSA?
5.5. ¿El artículo 14 LSA es aplicable sólo a sociedades anónimas abiertas, o también se aplica a sociedades anónimas cerradas?
5.6. Conclusión: la oponibilidad es tutela aquiliana del crédito que afecta a terceros
5.7. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesión de acciones como tutela aquiliana del crédito
5.8. Restricciones a la libre cesión de acciones y mercado de valores
V. LAS TUTELAS DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. Cumplimiento de los pactos de gobierno
1.1. Cumplimiento de pactos sobre el voto de los directores
1.2. Cumplimiento de pactos sobre el voto de accionistas
2. Cumplimiento de pactos de accionistas de atribución
3. Cumplimiento de pactos de accionistas de relación
4. Resolución y disolución de pactos de accionistas
5. Indemnización de perjuicios y cláusula penal
6. Mecanismos que pretenden robustecer el enforcement de los pactos de accionistas
6.1. Prenda sobre acciones
6.2. Mandato y poder colectivo para comparecer en junta
6.3. Constitución de una sociedad colectiva
6.4. Voting trust
6.5. Firma del pacto de accionistas por la sociedad
6.6. El deber de suscribir y de cumplir el pacto de accionistas como prestación accesoria
VI. DURACIÓN, MODIFICACIÓN Y TERMINACIÓN DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. La duración de los pactos de accionistas
2. La modificación de los pactos de accionistas
3. La terminación de los pactos de accionistas
PARTE FINAL – LOS PACTOS DE ACCIONISTAS Y EL SISTEMA DE GOBIERNOS CORPORATIVOS DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS
1. La función de los pactos de accionistas en las sociedades anónimas abiertas
2. La relevancia creciente de los pactos de accionistas en la discusión de gobiernos corporativos de sociedades anónimas abiertas
3. La regulación de los pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas en Chile
3.1. La información sobre pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas
3.2. Pactos de accionistas y OPA
3.2.1. Cambio en el pacto controlador y obligación de OPA
3.2.2. Pacto de accionistas como causa de OPA
3.3. Pactos de accionistas relativos al rol de los directores
Epílogo
Bibliografía
Jurisprudencia citada
8 in stock
Autor: Osvaldo Lagos Villarreal
Editorial: Thomson Reuters
Año de Publicación: 2023
Paginas: 220
Quick Comparison
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| Description | Autor: Osvaldo Lagos Villarreal Editorial: Thomson Reuters Año de Publicación: 2023 Paginas: 220 | Autor: Editorial Jurídica de Chile Editorial :Jurídica de Chile Año de Publicación : 2022 Paginas :1114 | Coordinadora: María Cristina Gajardo Harboe Editorial: Der Ediciones Numero de Paginas: 194 Año de publicación: 2022 | Autor: Cayetano Núñez González Editorial: Tirant lo Blanch Año de Publicación: 2022 Paginas :184 | Autor: Iñigo de la Maza Gazmuri-Álvaro Vidal Olivares Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 190 Año de publicación: 2020 | Autora: Irene Rojas Miño Editorial: Thomson Reuters Numero de Paginas: 200 Año de publicación: 2022 |
| Content | Los pactos de accionistas son acuerdos que usualmente se estipulan fuera del estatuto y que pretenden influir en el gobierno de las sociedades, regular las relaciones entre los accionistas y entre ellos y la sociedad. Constituyen una técnica complementaria a la regulación social por medio de los estatutos, en ciertos casos, más efectiva. Permiten estructurar con mayor detalle cómo se adoptarán decisiones clave, con qué información pueden contar los accionistas, cómo se financiará el negocio, cómo y en qué circunstancias podrán ingresar y salir los accionistas de la sociedad. Son una eficaz forma de protección de accionistas minoritarios, particularmente en sociedades anónimas cerradas y en sociedades por acciones.
Este libro cumple tres objetivos: primero, explica uno a uno los pactos de accionistas, clasificándolos según su uso o función; segundo, justifica por qué conviene utilizar estos pactos en determinados casos (por ejemplo, cómo establecer un veto en las decisiones sociales y en cuáles es conveniente hacerlo, cómo incentivar que un administrador actúe de manera eficiente, cómo conciliar financiamiento y dilución, etc.); tercero, construye una estructura dogmática para verificar la validez de ciertos pactos, a quiénes obligan (su oponibilidad) y cómo se hacen cumplir.
Esta obra acerca amigablemente el uso de pactos de accionistas a la práctica y, también, provee de una estructura dogmática que permite resolver sus problemas jurídicos más complejos en su uso más sofisticado.
ÍNDICE Agradecimientos Prólogo Prefacio PRIMERA PARTE – QUÉ SON Y CÓMO SE USAN LOS PACTOS DE ACCIONISTAS I. ASPECTOS ELEMENTALES DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. ¿Pactos de accionistas o pactos parasociales? 2. Concepto de pactos de accionistas 3. Pactos de accionistas y estatuto de la sociedad 4. Naturaleza jurídica y régimen de los pactos de accionistas 5. ¿Por qué celebrar pactos de accionistas? 6. Clasificación de los pactos de accionistas 7. Contrato social, tipo social y pacto de accionistas II. DESCRIPCIÓN FUNCIONAL DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. Cláusulas de gobierno de la sociedad en pactos de accionistas 1.1. El rol y los límites de las cláusulas de gobierno dependiendo del tipo de pacto 1.2. El objeto de las cláusulas de gobierno 1.3. Tipología de las cláusulas de gobierno en los pactos de accionistas 1.3.1. Descripción del pacto social 1.3.2. Cláusulas sobre dirección y administración 1.3.3. Cláusulas sobre juntas de accionistas 1.3.4. Bloqueo o deadlock 1.3.4.1. Cláusula de ruleta rusa o shot gun 1.3.4.2. Cláusula de duelo tejano o texas shoot out 1.3.5. Retribución e incentivos 2. Cláusulas de afiliación en pactos de accionistas 2.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en pactos de accionistas 2.1.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital abiertas 2.1.2. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital cerradas 2.2. Tipología de las cláusulas de afiliación en los pactos de accionistas 2.2.1. Restricción general de venta 2.2.2. Derecho a primera oferta (Right of first offer) 2.2.3. Derecho a primer rechazo (Right of first refusal) 2.2.4. Derecho de retiro 2.2.5. Cláusula de acompañamiento (tag along) 2.2.6. Cláusula de arrastre (drag along) 2.2.7. Cláusulas de adhesión al pacto 2.2.8. Cláusulas de salida de ejecutivos titulares de acciones 2.2.8.1. Cláusulas de permanencia (Good leaver/bad leaver) 2.2.8.2. Cláusula de devengo (Vesting) 3. Cláusulas sobre financiamiento y dividendos 3.1. Sentido general de las cláusulas sobre financiamiento 3.2. Cláusulas antidilución 3.2.1. Derecho de suscripción preferente 3.2.2. Cláusulas de precio medio ponderado 3.2.3. Trinquete completo o Full ratchet 3.3. Distribución de dividendos 3.4. Financiamiento a través de deuda 4. Otras cláusulas de estilo en pactos de accionistas 4.1. Cláusulas de información 4.2. Obligaciones de no competir y exclusividad 4.3. Cláusula arbitral SEGUNDA PARTE – EL DERECHO DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS III. LA VALIDEZ DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. La validez general de los pactos de accionistas 2. La ilicitud de ciertos pactos de accionistas 2.1. Pactos de accionistas contrarios a las reglas imperativas de la sociedad anónima 2.2. Pactos contrarios al interés social 2.3. Pactos que restringen absolutamente la libre cesibilidad de las acciones 2.4. Pactos de accionistas relativos al voto de los directores IV. LA OPONIBILIDAD DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. El problema de la oponibilidad de los pactos de accionistas 2. La discusión sobre la oponibilidad del contrato a terceros en el derecho nacional 2.1. El efecto absoluto del contrato y su oponibilidad ante terceros 2.2. La interferencia en contrato ajeno y los límites de los derechos personales 2.3. ¿Hay fraude por interferir en un contrato ajeno? 2.4. Recapitulación: la posición del tercero que interviene en el incumplimiento de un contrato del que no es parte 3. La oponibilidad de los pactos entre accionistas en la regulación general de Ley de Sociedades Anónimas 3.1. Régimen general de la oponibilidad de pactos en las sociedades de capital 3.1.1. Régimen general de la oponibilidad de los pactos estatutarios 3.1.2. Régimen general de la oponibilidad de los pactos de accionistas 3.1.3. La cuestión de los pactos de accionistas omnilaterales 4. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones 4.1. La oponibilidad de los pactos estatutarios que restringen la libre cesibilidad de las acciones 4.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones 4.2.1. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones antes de la reforma de LSA por LGC de 2009 4.2.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones después de la reforma de LSA por LGC de 2009 5. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones 5.1. ¿Son oponibles a terceros los pactos depositados en la compañía y anotados en el Registro de Accionistas? 5.2. ¿Qué significa que los pactos sean oponibles a terceros? 5.3. ¿Quiénes son los terceros afectados por la oponibilidad del pacto? 5.4. ¿Cómo se concilia la oponibilidad del pacto con la referencia al artículo 12 LSA? 5.5. ¿El artículo 14 LSA es aplicable sólo a sociedades anónimas abiertas, o también se aplica a sociedades anónimas cerradas? 5.6. Conclusión: la oponibilidad es tutela aquiliana del crédito que afecta a terceros 5.7. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesión de acciones como tutela aquiliana del crédito 5.8. Restricciones a la libre cesión de acciones y mercado de valores V. LAS TUTELAS DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. Cumplimiento de los pactos de gobierno 1.1. Cumplimiento de pactos sobre el voto de los directores 1.2. Cumplimiento de pactos sobre el voto de accionistas 2. Cumplimiento de pactos de accionistas de atribución 3. Cumplimiento de pactos de accionistas de relación 4. Resolución y disolución de pactos de accionistas 5. Indemnización de perjuicios y cláusula penal 6. Mecanismos que pretenden robustecer el enforcement de los pactos de accionistas 6.1. Prenda sobre acciones 6.2. Mandato y poder colectivo para comparecer en junta 6.3. Constitución de una sociedad colectiva 6.4. Voting trust 6.5. Firma del pacto de accionistas por la sociedad 6.6. El deber de suscribir y de cumplir el pacto de accionistas como prestación accesoria VI. DURACIÓN, MODIFICACIÓN Y TERMINACIÓN DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS 1. La duración de los pactos de accionistas 2. La modificación de los pactos de accionistas 3. La terminación de los pactos de accionistas PARTE FINAL – LOS PACTOS DE ACCIONISTAS Y EL SISTEMA DE GOBIERNOS CORPORATIVOS DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS 1. La función de los pactos de accionistas en las sociedades anónimas abiertas 2. La relevancia creciente de los pactos de accionistas en la discusión de gobiernos corporativos de sociedades anónimas abiertas 3. La regulación de los pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas en Chile 3.1. La información sobre pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas 3.2. Pactos de accionistas y OPA 3.2.1. Cambio en el pacto controlador y obligación de OPA 3.2.2. Pacto de accionistas como causa de OPA 3.3. Pactos de accionistas relativos al rol de los directores Epílogo Bibliografía Jurisprudencia citada | DescripciónTrigésima primera Edición Oficial aprobada por Decreto Exento N° 2355 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Apéndice actualizado al 18 de octubre de 2022. | INDICE ACTAS 1. El recurso de casación para unificación de doctrina en la jurisdicción social española: caracterización general y puntos críticos, Joaquín García Murcia 2. Vacíos y tensiones del recurso de unificación de jurisprudencia, María Cristina Gajardo Harboe 3. Experiencia de aplicación del recurso de casación para unificación de doctrina, Ignacio García-Perrote 4. Evolución del recurso de unificación de jurisprudencia visto desde la experiencia de la Cuarta Sala de la Corte Suprema de Chile, Andrea Muñoz Sánchez 5. Contenido y alcance de la sentencia dictada en recurso de casación para unificación de doctrina, José Antonio Fernández Avilés-Victoria Rodríguez-Rico Roldán 6. Diez razones para la existencia del recurso de unificación de jurisprudencia, Cristian Maturana Miquel | El derecho a la seguridad y salud en el trabajo es un derecho fundamental de las personas trabajadoras, tal y como de manera reciente ha sido declarado por la Organización Internacional del Trabajo. La configuración de un elenco de obligaciones empresariales que se dediquen a garantizar en el entorno laboral el derecho a la vida y a la integridad personal es una exigencia a los poderes públicos, tanto desde la perspectiva de fomentar una adecuada cultura preventiva, como de disponer de una legislación que proporcione certeza y seguridad jurídica a este objetivo. Chile dispone una adecuada normativa de prevención de riesgos laborales, si bien requiere de algunas necesidades de actualización y mejora. De entrada, quizás sea tiempo de ratificar el Convenio 155 de la OIT, así como otros más recientes como son el Convenio 189 dedicado al trabajo doméstico y el 190 sobre violencia y acoso en el trabajo. Conviene también dedicar un esfuerzo a resolver las dificultades aplicativas que la normativa presenta, así como a las que la nueva realidad productiva está generando. Esta es la pretensión de este trabajo, realizar una revisión del ordenamiento jurídico preventivo en Chile, partiendo del artículo 184 del Código del Trabajo como clave de bóveda legislativa, valorando sus problemas aplicativos e intentando proporcionar algunas soluciones, tenido en cuenta las opiniones doctrinales y los pronunciamientos judiciales. INTRODUCCIÓN: ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL PRESENTE Y EL FUTURO DE LA PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES EL MARCO NORMATIVO CHILENO DE LA PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES 2.1 El fundamento constitucional 2.2 Las normas internacionales 2.2.1 La preocupación de las normas internacionales del trabajo por la prevención de riesgos laborales 2.2.2 El Convenio 155 y la Recomendación 184 de la OIT 2.2.3 Las normas internacionales del trabajo en Chile 2.3 Las normas legales y reglamentarias EL ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS PREVENTIVAS 3.1 El ámbito objetivo de la protección: cuestiones conceptuales y terminológicas 3.2 Los aspectos subjetivos de la prevención de riesgos 3.2.1 Prevención de riesgos y trabajo independiente 3.2.1.1 La relación preventiva entre la empresa contratante y el trabajador independiente 3.2.1.2 La autoprotección del trabajador independiente 3.2.2 Colectivos con normas preventivas especiales LAS CARACTERÍSTICAS DE LA DEUDA DE SEGURIDAD EMPRESARIAL 4.1 El deber de seguridad como obligación general 4.1.1 El deber de seguridad empresarial es intransferible, aunque de gestión técnica y participativa 4.1.2 La naturaleza mixta (público-privada) del deber de seguridad 4.2 El deber de seguridad como obligación de medios 4.2.1 La diligencia debida como criterio de imputación de la responsabilidad 4.2.2 Criterios intrínsecos y extrínsecos para la valoración hermenéutica de la conducta empresarial 4.2.2.1 La fuerza mayor y el caso fortuito 4.2.2.2 La conducta de tercero inevitable 4.3 Las conductas del trabajador y el contenido de la deuda de seguridad 4.3.1 El deber de colaboración de la persona trabajadora y el poder de dirección empresarial 4.3.2 Las conductas previsibles: las distracciones y la imprudencia profesional 4.3.3 Las conductas imprevisibles: la imprudencia temeraria y el dolo 4.3.4 La responsabilidad empresarial “in vigilando” EL ALCANCE DE LA DEUDA DE SEGURIDAD 5.1 La máxima eficacia consiste en evitar los riesgos 5.1.1 La existencia de riesgos laborales en la actividad productiva: niveles preventivos compatibles 5.1.2 La incompatibilidad entre el riesgo laboral y la actividad productiva: el riesgo grave e inminente 5.2 La razonabilidad técnica como estándar de protección EL CONTENIDO DE LA DEUDA DE SEGURIDAD Y LAS OBLIGACIONES ESPECÍFICAS 6.1 La vigilancia de la salud 6.1.1 La razonabilidad del examen médico y su carácter obligatorio o voluntario 6.1.1.1 La razonabilidad preventiva del examen médico 6.1.1.2 La necesidad y obligatoriedad del examen médico 6.1.2 Examen médico y derecho a la intimidad 6.2 Las consecuencias contractuales de la vigilancia de la salud 6.2.1 La adaptación del trabajo a la persona 6.2.2 La movilidad de la persona trabajadora por riesgo laboral 6.2.3 La protección de la maternidad LA COORDINACIÓN PREVENTIVA ENTRE DIVERSOS EMPRESARIOS 7.1 Supuestos de coordinación empresarial en el derecho preventivo europeo 7.2 Supuestos de coordinación empresarial en el derecho preventivo chileno 7.2.1 El ámbito de la coordinación empresarial 7.2.2 Alcance y contenido de la obligación de coordinar en el supuesto de contratas y subcontratas 7.2.3 Las responsabilidades de los diferentes empleadores en la cadena. | Descripción Existen dos semejanzas entre el error vicio del consentimiento y el caso fortuito. La primera es que, generalmente, rara vez nos topamos con ellos y la segunda es que si decidimos estudiarlos a conciencia no solo aprendemos acerca de ellos, sino que, además, nuestra percepción acerca del fenómeno contractual se agudiza profundamente. Gracias a la tarea de la profesora María Graciela Brantt Zumarán y luego del profesor Mauricio Tapia Rodríguez se ha superado una serie de errores conceptuales acerca del caso fortuito que, por largas décadas asolaron a la doctrina y a los tribunales. Sin embargo, en opinión de los autores de este libro, aún restan ciertos aspectos del fenómeno que es necesario precisar, especialmente en tiempos como estos. La propuesta es que, al examinar las consecuencias del caso fortuito ha de distinguirse entre los efectos que produce respecto de la obligación afectada y aquellos que causa respecto de las demás obligaciones. Sirviéndose de una noción objetiva de incumplimiento contractual, este libro propone un enfoque que resulta novedoso, y hasta cierto punto disruptivo, con la opinión de la doctrina. Dicho enfoque luego es aplicado a algunos de los contratos que mayor discusión han producido en los íltimos meses con motivo del COVID-19 y los actos de autoridad que ha originado. Índice Prólogo 13 María Paz García Rubio Los autores 21 La anatomía del caso fortuito: a manera de introducción I. MISCELÁNEA PRELIMINAR 23 II. EL MATERIAL DE ESTE LIBRO 24 1. El estado de la cuestión 24 2. Tres aspectos del caso fortuito 29 Capítulo I Acerca de la irresistibilidad I. EL ESTADO DE LA CUESTIÓN 33 1. La opinión de la profesora María Graciela Brantt 34 2. La opinión del profesor Mauricio Tapia 36 II. CUESTIONES PENDIENTES 36 1. La cuestión de la diligencia promotora 37 2. La irresistibilidad de las consecuencias del caso fortuito y la idea del sustituto comercialmente razonable 46 a) La superación del impedimento y de sus consecuencias en la CISG 47 b) La idea del sustituto comercialmente razonable 50 c) La idea del sustituto comercialmente razonable o equivalente en la CISG 52 d) La resistibilidad de las consecuencias del caso fortuito a través de un sustituto comercialmente razonable o un cumplimiento equivalente en el Código Civil 58 Capítulo II Los efectos del incumplimiento contractual causado por caso fortuito en tiempos de pandemia por COVID-19 I. SOBRE LAS CONSECUENCIAS DEL CASO FORTUITO 69 II. EL ESTADO DE LA CUESTIÓN 70 III. UNA NOCIÓN AMPLIA Y OBJETIVA DE INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL 75 1. Una noción de incumplimiento amplia y, ¿objetiva? 75 a) Amplia y objetiva 75 b) La situación en el Código Civil 81 2. El incumplimiento contractual como mínimo común denominador del sistema de remedios 82 3. La regla general y la excepción 88 IV. LOS EFECTOS DEL CASO FORTUITO Y EL SISTEMA DE REMEDIOS FRENTE AL INCUMPLIMIENTO CAUSADO POR CASO FORTUITO 93 1. El efecto liberatorio del caso fortuito 93 a) Por regla general, la obligación del deudor afectada por caso fortuito no se extingue 93 b) El destino de la obligación correlativa 101 2. Exonerar de responsabilidad al deudor 107 V. UN PAR DE LÍMITES A LOS EFECTOS DEL CASO FORTUITO 115 VI. LOS EFECTOS DEL CASO FORTUITO RESPECTO DE LOS REMEDIOS DEL ACREEDOR AFECTADO POR EL INCUMPLIMIENTO Y EL SISTEMA DE REMEDIOS 117 1. El artículo 79 de la CISG 117 2. ¿Qué nos enseña el artículo 79 de la CISG? 119 Capítulo III Situación regulatoria de excepción y dos aplicaciones I. PRESENTACIÓN 127 II. EL DERECHO DE CONTRATOS Y EL COVID-19 EN CHILE. MEDIDAS EXCEPCIONALES Y DERECHO COMÚN 127 1. La situación regulatoria 128 2. La Ley Nº 21.227 130 3. Resoluciones del Sernac 132 4. La Resolución del MOP 134 5. El proyecto de ley sobre suministro de energía y garantía de conectividad 135 6. El proyecto sobre reconocimiento de la imprevisión 140 III. LA SITUACIÓN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO 141 1. Arrendamientos para fines habitacionales 142 a) La opinión del profesor Mauricio Tapia 142 b) Algunos comentarios 143 2. Arrendamientos para fines comerciales 148 a) La opinión del profesor Mauricio Tapia 148 b) Algunos comentarios 149 3. Nuestra opinión sobre la cuestión de los arrendamiento con fines comerciales 150 a) ¿Un incumplimiento del arrendador? 150 b) Una cuestión relativa a los remedios 160 IV. UNA CUESTIÓN RELATIVA AL CONTRATO DE SERVICIOS EDUCACIONALES 163 1. El proyecto de ley 164 2. La Superintendencia de Educación Superior 164 3. La opinión de los profesores Tapia y Corral 166 4. Acerca de la suspensión de la obligación de pago 168 5. Cumplimiento, resistibilidad, sustituto comercialmente razonable e incumplimiento 168 Conclusiones 179 | «En esta publicación se analiza el estado de reconocimiento del derecho de no discriminación remunerativa entre mujeres y hombres en Chile, las medidas que se han adoptado ante tal discriminación y la eficacia y la efectividad de las mismas, además de los desafíos que se presentan al sistema chileno –tanto jurídico como político y de relaciones laborales– para la superación de esta discriminación. Esta publicación se estructura en tres capítulos, además de la Introducción y Sección Final. El Capítulo Uno da cuenta de los antecedentes globales de la discriminación remunerativa en razón del sexo y del género, del principio de igualdad y del derecho de no discriminación remunerativa, así como también de las medidas adoptadas por la comunidad internacional y diversos sistemas comparados. El Capítulo Dos efectúa un análisis crítico de cómo el sistema político-jurídico chileno ha enfrentado esta discriminación y de los instrumentos que se han establecido y de la escasa o nula eficacia que ellos han tenido. El Capítulo Tres describe los antecedentes generales a considerar en la definición de los desafíos para garantizar el derecho de no discriminación remunerativa en Chile, en particular los del sistema de relaciones laborales y, en él, los referidos al modelo normativo existente en Chile» Autora: Irene Rojas Miño Thomson Reuters ÍNDICE Introducción CAPÍTULO UNO UNA VISIÓN GLOBAL DEL DERECHO DE NO DISCRIMINACIÓN REMUNERATIVA 1. Antecedentes y precisiones en el análisis 1.1. La brecha salarial y su significado 1.2. Las causas de la brecha salarial 1.3. La discriminación por sexo como causa de la brecha salarial 1.4. El debate sobre la específica categoría sospechosa de discriminación: el sexo o el género 1.5. La presentación de una discriminación sistémica 2. El derecho de no discriminación remunerativa y el Derecho internacional 2.1. El derecho de no discriminación remunerativa en el Derecho Internacional 2.2. El contenido del derecho de no discriminación remunerativa por trabajo de igual valor a. El concepto de remuneración como objeto del derecho de no discriminación remunerativa b. El concepto de trabajo por igual valor 2.3. La necesaria promoción del derecho a través de la adopción de las medidas requeridas a. Las diversas medidas y su seguimiento b. La tipología de medidas 3. El derecho de no discriminación remunerativa en los sistemas comparados 3.1. La evolución en el reconocimiento del derecho y la adopción de medidas 3.2. Los modelos proactivos: las medidas para la eficacia y la efectividad del derecho a. Los sistemas analizados a.1. Bases de su organización política y del sistema de relaciones laborales a.2. Relevancia de la autonomía colectiva b. El carácter proactivo c. Las medidas activas d. Las medidas de transparencia y acceso a la información de remuneraciones e. Las particularidades en el establecimiento de las medidas activas f. Las acciones para su tutela: la vía judicial y el reclamo administrativo 3.3. Los resultados obtenidos CAPÍTULO DOS EL DERECHO DE NO DISCRIMINACIÓN REMUNERATIVA EN EL SISTEMA JURÍDICO CHILENO 4. Un reconocimiento parcial con medidas ineficaces 4.1. Las bases jurídicas de su reconocimiento 4.2. El contenido de la Ley Nº 20.348 4.3. La nula eficacia de la Ley Nº 20.348 5. La definición del contenido de la Ley Nº 20.348 de 2009: su debate en el Congreso Nacional 5.1. Su origen y debate en la Cámara de Diputados 5.2. Su debate en el Senado 6. La aplicación de la acción judicial 6.1. Las particularidades de las partes 6.2. La controversia principal: contenido y aplicación de las diferencias objetivas que fundamentarían el trato diferenciado a. El debate sobre el contenido de las diferencias objetivas b. Los supuestos de diferencias objetivas b.1. La definición de un especial mérito b.2. La calificación obtenida con base en un criterio sujeto a medición c. Las exigencias para su aplicación c.1. La justificación del supuesto c.2. La exigencia de su proporcionalidad: entre valor de la diferencia objetiva y cuantía de la remuneración d. Las interrogantes que presenta la definición judicial de las diferencias objetivas 6.3. La configuración de indicios de discriminación con base en la disparidad de remuneraciones por igual trabajo 6.4. El sueldo y la estructura de remuneraciones a. El sueldo y su contenido b. El debate judicial sobre el contenido del sueldo 7. Las medidas generales del sistema jurídico como instrumentos para su tutela 7.1. La fiscalización administrativa 7.2. La negociación colectiva formal e informal 7.3. La exigencia administrativa de información ante la CMF 7.4. La iniciativa empresarial CAPÍTULO TRES CONSIDERACIONES SOBRE LOS DESAFÍOS PARA LA GARANTÍA DEL DERECHO DE NO DISCRIMINACIÓN REMUNERATIVA 8. Los antecedentes específicos a considerar para su garantía 8.1. Estado actual de la inserción laboral de las mujeres y la brecha de remuneraciones 8.2. El desconocimiento de la discriminación sistémica de remuneraciones 8.3. El debate y aplicación de la Ley Nº 20.348: su ineficacia y fracaso a. La Ley Nº 20.348, que pretendía “garantizar el derecho de igual remuneración” a.1. El desconocimiento del derecho universalmente reconocido a.2. Un proyecto de ley insuficiente y un debate legislativo que lo vació de contenido a.3. Los erróneos mecanismos establecidos b. Los demás instrumentos c. La aplicación de las acciones judiciales: sus interrogantes y enseñanzas c.1. Escasas controversias presentadas ante tribunales c.2. Particulares doctrinas sobre la configuración de la diferencia objetiva que fundamentaría el trato diferenciado c.3. Opacidad de las remuneraciones c.4. Específicas cuestiones procesales 8.4. La necesaria consideración de las medidas internacionales y la experiencia de los sistemas comparados 9. Un particular sistema de relaciones laborales, además de la opacidad de las remuneraciones 9.1. La verificación de un sistema eminentemente legalista en la generación de las normas jurídicas laborales 9.2. La atomización de la organización de trabajadores y una reducida negociación colectiva 9.3. La vigencia de un modelo autoritario de relaciones laborales 9.4. La estructura y opacidad de las remuneraciones, además de la falta de establecimiento de sistemas de clasificación profesional 9.5. La dualidad de las empresas según su tamaño 9.6. Un sistema de contratación laboral que permite excluir las normas del trabajo SECCIÓN FINAL 10. Reflexiones sobre el establecimiento de instrumentos que garanticen el derecho de no discriminación remunerativa 10.1. La discriminación remunerativa incide en la brecha salarial y es de carácter sistémico 10.2. El reconocimiento del derecho de no discriminación remunerativa y sus necesarias garantías a. En el Derecho Internacional b. En los sistemas comparados 10.3. El limitado reconocimiento del derecho de no discriminación remunerativa en el sistema chileno 10.4. Las enseñanzas del debate legislativo y de la aplicación judicial de la Ley Nº 20.348 a. El debate legislativo b. La aplicación judicial 10.5. El modelo de relaciones laborales 10.6. La complejidad de las medidas para garantizar eficaz y efectivamente el derecho de no discriminación remunerativa |
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