Teoría del derecho aplicada

Teoría del Derecho aplicada propone un enfoque renovado acerca del Derecho, que parte desde los postulados del iuspositivismo y se orienta hacia la concreción de los sistemas jurídicos de los modelos del Estado constitucional de Derecho. A lo largo de seis capítulos, el libro defiende que el Derecho debe ser aplicado con autoridad, racionalidad y coherencia, para lo cual debe ser previamente identificado conforme a sus propias fuentes, estructuras y funciones. Frente a lecturas que diluyen la identidad del Derecho en criterios morales o políticos, se afirma su autonomía institucional como límite y garantía. Un punto clave es la interpretación del Derecho, que se entiende como una operación sometida a legalidad: ni mera mecánica, ni libre invención. Se revisa críticamente la ponderación entre derechos y se propone, en cambio, una lógica de adecuación normativa. En este punto, se reivindica una tesis acerca del desarrollo de los derechos fundamentales. Finalmente, la obra también examina el concepto de función jurídica, distinguiéndolo del funcionalismo, para mostrar cómo la inadecuación funcional afecta la validez de los actos jurídicos. Este libro es, en definitiva, una apuesta por una teoría aplicada que permita comprender al Derecho como una herramienta eficaz para racionalizar el poder, garantizar los derechos y preservar la legitimidad institucional en los modelos del Estado constitucional de Derecho.

Índice
Palabras prologales        11
El punto de cruce entre la teoría y la práctica        11
El Estado democrático de derecho constitucional con división de poderes como marco estructural        15

Capítulo 1
El programa de la teoría del derecho aplicada        19
I.    La teoría del derecho y las disciplinas jurídicas aplicadas: teoría del derecho aplicada        19
II.    La constitución como base de la identificación del derecho        26
III.    Teoría del derecho aplicada y el desarrollado del derecho        35
IV.    Tesis: La “manera” en que se reconducen las disputas jurídicas hacia términos menos matizados propicia la arbitrariedad, porque incrementa notablemente la ausencia de justificación        40

Capítulo 2
Qué cosa es el iuspositivismo jurídico        55
I.    ¿Qué cosa es el iuspositivismo?        55
II.    Otro positivismo ideológico        62
III.    La Ideología política del derecho positivo        65
IV.    Tesis sobre una definición de positivismo explicativo. Postura acerca de la finalidad de la teoría de la teoría del derecho aplicada        70
V.    Aclaración: distinción entre la política y el derecho        79
VI.    El enfoque ius positivista ante la contingencia de la excepción. Concepto de excepción        93
1.    Excepciones previstas normativamente        93
2.    La excepción pura y el riesgo de arbitrariedad        94
3.    Coherencia, legitimidad y principio de exhaustividad        95
VII.    Excepción regular o de derecho        95
VIII.    Excepción, propiamente dicha. Excepción strictu sensu        99
1.    Vínculos entre el derecho, la moral y la democracia        110
IX.    Configuración ius positiva de los reenvíos a la moral y los vacíos legislativos        113
X.    Dos objeciones posibles (que rechazo) a la tesis que incorpora la finalidad moral y/o política dentro de los postulados de una teoría del derecho positivista        115
XI.    Contestación, defensa de una finalidad política del derecho positivo        117
Capítulo 3
La interpretación en la teoría del derecho aplicada        121
I.    Notas sobre interpretación, el derecho como resultado de la interpretación        121
II.    Propiedades de la interpretación        129
1.    La autoridad        129
2.    La racionalidad        131
3.    La coherencia        132
4.    La legalidad        133
III.    Relación entre la interpretación y las concepciones del derecho        134
IV.    Interpretaciones fáciles, sencillas, diferencia con las complejas y exigentes. Tesis: el derecho implica interpretación        147
V.    Interpretación en sentido débil y en sentido fuerte        150
VI.    Alcances, límites y discrecionalidad en la interpretación. Artículos legislados sobre interpretación expuestos en el código civil y comercial de la nación Argentina. Patologías de la interpretación        152
VII.    Siete reflexiones en torno a la interpretación sobre 3 artículos del código civil y comercial de la nación; patologías de la interpretación: interpretativismo        160
VIII.    El originalismo de intenciones y de significado público        169
IX.    La exegesis como ausencia de interpretación        184

Capítulo 4
Realización de la Teoría del derecho aplicado en la tesis del desarrollo de los derechos        187
I.    Introducción a la teoría del desarrollo de los derechos        187
II.    Los conflictos de principios y de reglas        189
III.    Teoría para resolver conflictos de principios. La fórmula del peso de Alexy entendida como la aplicación de un criterio de eficiencia        199
IV.    Consecuencias de razonar sacrificando principios. Visión alternativa: argumento de la aplicabilidad, la comprensión y el alcance de los derechos. Hacia una teoría argumental que se apoye en el desarrollo de derechos; Aclaración: referencia metodológica sobre el deontologismo jurídico de derecho positivo        202
V.    Aclaración: referencia metodológica sobre el deontologismo jurídico de derecho positivo        206
VI.    Análisis de la teoría de la ponderación de Alexy a la luz de un caso. Aplicación del criterio de la comprensión y alcance de los derechos        208
1.    Argumento teleológico maximizador        214
2.    Derechos residuales        214
3.    Otro punto de vista: el deontológico        215
VII.    Realización de la Teoría del derecho aplicado en la tesis del desarrollo de los derechos        219

Capítulo 5
El rol normativo de la función en el derecho.  Teoría del derecho aplicada de la función en la responsabilidad civil        231
I.    Teorías del derecho aplicadas positivistas relacionadas con la función        231
II.    El concepto de función en el marco de una teoría del derecho aplicada        233
III.    Análisis de una teoría del derecho aplicada en la Responsabilidad civil, propiedades normativas: prestación y función        236
1.    El sistema maestro de responsabilidad civil es un sistema normativo compuesto por elementos con propiedades normativas        237
IV.    Dos propiedades normativas de la responsabilidad civil: prestación y función        238
V.    El sistema normativo de la responsabilidad civil: enunciados normativos, reglas inferidas, interpretación: ejemplos concretos        241
VI.    El rol de la creatividad de acuerdo a una teoría de corte positivista: creación de reglas interpretativas por la jurisprudencia: caso Campillay        250
VII.    La función en el sistema maestro en el sistema maestro de responsabilidad civil. Conceptos jurídicos: estructurales, funcionales y nominativos        253
1.    La interpretación de las funciones de la responsabilidad civil en el sistema maestro; relación con los conceptos jurídicos        261
2.    Interpretación de la función de punición, relación con los conceptos jurídicos. La punición como especie del género prevención        267
3.    Tres tesis asociadas al cumplimiento de la función        268

Capítulo 6
La dignidad, interpretación. ¿Hay un derecho a la dignidad? Derechos conectados con la dignidad        281
I.    Nota introductoria        281
II.    Los derechos involucrados: el derecho a la dignidad y al libre desarrollo de la personalidad. Pequeña caracterización acerca de la presencia, relevancia y aplicabilidad de estos derechos. El vínculo con la dignidad        282
III.    La infatigable referencia a la dignidad        285
IV.    La idea de dignidad en la autonomía progresiva de los menores        293
V.    El juicio de ponderación realizado por la corte constitucional vs. la opción de razonar de otro modo: el desarrollo de los derechos        297
VI.    Problemas interpretativos        298
VII.    Contexto normativo del cambio de componentes de sexo y nombre        301
1.    La regla interpretativa construida por la Corte Constitucional        305
2.    Aplicación de la regla particular en el sistema general de derechos; condición de validez, interpretación del argumento a contrario        307
3.    Aplicación del derecho en concreto, conforme al alcance y contenido de cada derecho; teoría del desarrollo del derecho        308
4.    Aplicación de la teoría del desarrollo de los derechos        309

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