Los reconocimientos médicos en el trabajo. Un estudio de Derecho Comparado
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El libro analiza cómo están regulados los exámenes de salud en el trabajo, en países con un sistema de derecho anglosajón, como son Australia y Estados Unidos, y en países con un sistema de derecho continental, como es España, con la trascendental influencia de la normativa de la Unión Europea en la materia.
Su contenido se divide en seis capítulos. En el primero se determinan los requisitos que son necesarios para estar en presencia de un reconocimiento médico y la importancia de esta determinación. En el segundo se examina el fundamento jurídico que hace procedente los reconocimientos médicos en el trabajo, demostrándose que tienen un fundamento similar en cada legislación doméstica analizada, aunque con ciertas diferencias que se examinan.
En el tercero se analiza cuáles son las finalidades que pueden perseguirse legítimamente en el trabajo a través de los reconocimientos médicos. En el cuarto se discuten las limitaciones de los reconocimientos médicos, constituidas por derechos de las personas trabajadoras. En el quinto se examinan las oportunidades o situaciones en que pueden tener lugar los reconocimientos médicos. En el sexto capítulo se analizan los test genéticos en el empleo.
Este libro persigue tener utilidad teórica y práctica en los ordenamientos domésticos analizados y en otros países, incluidos los latinoamericanos, entre ellos Chile, que tienen similitudes con los sistemas jurídicos examinados, permitiendo determinar cuándo los reconocimientos médicos son lícitos e ilícitos en el trabajo.
PREFACIO………………………………………………………………………………..19
Raúl Fernández Toledo
ABREVIATURAS……………………………………………………………………….21
INTRODUCCIÓN……………………………………………………………………..25
CAPÍTULO I: DEFINICIÓN DE LOS RECONOCIMIENTOS
MÉDICOS EN EL TRABAJO…………………………………………………..41
1. Definición de los reconocimientos médicos en el trabajo……………….. 41
2. Importancia de la definición de reconocimientos médicos en el
empleo…………………………………………………………………………………………. 46
2.1. Determinación de la legislación aplicable………………………………… 46
2.2. Límites de los reconocimientos médicos………………………………….. 48
3. Tipos de exámenes médicos en el empleo……………………………………… 51
3.1. Test de alcohol en el trabajo……………………………………………………. 53
3.1.1. Principales test de alcohol……………………………………………… 54
3.1.2. Regulación específica de los test de alcohol en el trabajo…. 58
3.2. Test de drogas en el trabajo…………………………………………………….. 72
3.3. Test genéticos en el trabajo……………………………………………………… 75
3.4. Dispositivos de detección de mentiras. Discusión……………………… 77
3.5. Test psicológicos…………………………………………………………………….. 82
3.5.1. Test de habilidad…………………………………………………………… 83
3.5.2. Test de personalidad……………………………………………………… 84
3.5.3. Determinación de los test psicológicos como reconocimientos médicos…………………………………………………. 87
3.6. Los test físicos como exámenes médicos. Discusión………………….. 97
3.6.1. Tipos de test físicos………………………………………………………… 98
3.7. Los exámenes médicos para determinar contagio con virus.
Caso del covid-19………………………………………………………………….. 104
4. Las preguntas sobre la salud como reconocimientos médicos……….. 109
5. Los reconocimientos médicos y la vacunación contra virus en el trabajo….119
6. Los reconocimientos médicos, dispositivos portátiles, aplicaciones
e inteligencia artificial…………………………………………………………………. 127
CAPÍTULO II: FUNDAMENTO JURÍDICODE LOS
RECONOCIMIENTOS MÉDICOSEN EL TRABAJO……………….131
1. Generalidades…………………………………………………………………………….. 132
2. La normativa estatal como mandato imperativo de los
reconocimientos médicos laborales……………………………………………… 132
2.1. La normativa estatal como mandato imperativo de los
reconocimientos médicos laborales en Estados Unidos…………… 133
2.2. La normativa estatal como mandato imperativo de los
reconocimientos médicos laborales en Australia…………………….. 139
2.3. La normativa estatal como mandato imperativo de los
reconocimientos médicos laborales en España……………………….. 142
2.3.1. Supuestos legales de reconocimientos médicos obligatorios…145
2.3.2. Supuestos reglamentarios de reconocimientos médicos obligatorios………………………..147
3. El deber de seguridad del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos……….158
3.1. El deber de seguridad del empleador como fundamento de
los reconocimientos médicos en Estados Unidos……………………. 159
3.2. La obligación de seguridad del empleador como fundamento
de los reconocimientos médicos en Australia…………………………. 162
3.2.1. El deber de seguridad del ilícito por negligencia y como
deber implícito del contrato de trabajo…………………………… 163
3.2.2. La obligación de seguridad del empleador como deber estatutario………………………..164
3.3. El deber de seguridad del empleador como fundamento de
los reconocimientos médicos en España………………………………… 170
4. El deber de seguridad del trabajador…………………………………………… 173
4.1. El deber de seguridad del trabajador en Estados Unidos…………. 173
4.2. El deber de seguridad del trabajador en Australia…………………… 174
4.3. El deber de seguridad del trabajador en España……………………… 176
5. El poder de dirección del empleador…………………………………………… 180
5.1. El poder de dirección del empleador como fundamento de
los reconocimientos médicos en Estados Unidos……………………. 180
5.2. El poder de dirección del empleador como fundamento de
los reconocimientos médicos en Australia……………………………… 183
5.3. El poder de dirección del empleador como fundamento de
los reconocimientos médicos en España………………………………… 187
6. La función del contrato individual de trabajo………………………………. 194
6.1. La función del contrato individual de trabajo en Estados Unidos…..194
6.2. La función del contrato individual de trabajo en Australia………. 195
6.3. La función del contrato individual de trabajo en España…………. 197
7. La función de la negociación colectiva en los reconocimientos
médicos en el trabajo………………………………………………………………….. 198
7.1. La función de la negociación colectiva en relación con los
reconocimientos médicos en Estados Unidos…………………………. 198
7.2. La función de la negociación colectiva en relación con los
reconocimientos médicos en Australia…………………………………… 204
7.3. La función de la negociación colectiva en relación con los
reconocimientos médicos en España……………………………………… 206
CAPÍTULO III: FUNCIONES LEGÍTIMAS DE LOS
RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO………………213
1. Funciones legítimas de los reconocimientos médicos en el empleo.
Generalidades…………………………………………………………………………….. 214
2. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes al
puesto de trabajo………………………………………………………………………… 216
2.1. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes
al puesto de trabajo en Estados Unidos………………………………….. 217
2.1.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para
ejecutar las labores inherentes al cargo……………………………. 218
2.1.2. La aptitud psicofísica para descartar y/o disminuir los
riesgos para la vida y seguridad de terceras personas………… 223
2.1.3. La aptitud psicofísica como requerimiento para evitar
la directa amenaza para la salud y/o seguridad del propio
trabajador……………………………………………………………………… 238
2.1.4. La superposición de fundamentos para requerir
reconocimientos médicos con fines de seguridad en el empleo..240
2.2. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes
al puesto de trabajo en Australia……………………………………………. 243
2.2.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para
ejecutar las labores inherentes al cargo……………………………. 246
2.2.2. Descartar o disminuir los riesgos para la vida y seguridad
de terceras personas……………………………………………………….. 250
2.2.3. Descartar o disminuir los riesgos para la vida y/o
seguridad del propio trabajador……………………………………… 258
2.3. Determinación de la aptitud psicofísica inherente al puesto
de trabajo en España…………………………………………………………….. 262
2.3.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para
ejecutar las labores inherentes al cargo……………………………. 263
2.3.2. La aptitud psicofísica necesaria para desempeñar las
funciones del cargo sin riesgo para la salud o seguridad del propio trabajador y terceros………………………………………. 265
2.3.3. La evaluación de la aptitud psicofísica del trabajador para prevenir riesgos solamente para la salud o seguridad del propio candidato o trabajador…………………………………… 272
3. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos
ocupacionales en el lugar de trabajo…………………………………………….. 276
3.1. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos
ocupacionales en el lugar de trabajo en Estados Unidos…………. 280
3.2. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos
ocupacionales en el lugar de trabajo en Australia…………………… 286
3.3. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos
ocupacionales en el lugar de trabajo en España……………………… 291
4. Exigibilidad y cumplimiento del deber de ajuste razonable…………… 296
4.1. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo…………….. 300
4.1.1. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo
en Estados Unidos………………………………………………………….. 300
4.1.2. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo
en Australia……………………………………………………………………. 308
4.1.3. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo
en España……………………………………………………………………… 314
4.2. Función de los reconocimientos médicos en el deber de ajuste
razonable en el empleo…………………………………………………………. 319
4.2.1. Función de los reconocimientos médicos en el deber
de ajuste razonable en el empleo en Estados Unidos………… 319
4.2.2. Función de los reconocimientos médicos en el deber
de ajuste razonable en el empleo en Australia………………….. 325
4.2.3. Función de los reconocimientos médicos en el deber
de ajuste razonable en el empleo en España……………………. 332
5. Función de los reconocimientos médicos en la compensación y
rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales…..334
5.1. Función de los reconocimientos médicos en la compensación
y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales en Estados Unidos……………………………………………. 335
5.2. Función de los reconocimientos médicos en la compensación
y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales en Australia……………………………………………………… 343
5.3. Función de los reconocimientos médicos en la compensación
y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales en España………………………………………………………… 352
6. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas
bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad en el empleo…..359
6.1. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad en el empleo en Estados Unidos……………………….365
6.2. Función de los reconocimientos médicos en las acciones
positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad
en el empleo en Australia……………………………………………………… 369
6.3. Función de los reconocimientos médicos en las acciones
positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad
y otras condiciones de salud en el empleo en España……………… 373
7. Función de los reconocimientos médicos en el control de la
ausencia del trabajo por salud……………………………………………………… 377
7.1. Función de los reconocimientos médicos en el control de la
ausencia del trabajo por salud en Estados Unidos…………………… 378
7.2. Función de los reconocimientos médicos en el control de la
ausencia del trabajo por salud en Australia…………………………….. 382
7.3. Función de los reconocimientos médicos en el control de la
ausencia del trabajo por salud en España……………………………….. 384
8. Función de los reconocimientos médicos en los programas de
bienestar para trabajadores………………………………………………………….. 389
8.1. Función de los reconocimientos médicos en los programas
de bienestar para trabajadores en Estados Unidos………………….. 390
8.2. Función de los reconocimientos médicos en los programas
de bienestar para trabajadores en Australia……………………………. 401
8.3. Función de los reconocimientos médicos en los programas
de bienestar para trabajadores en España………………………………. 402
CAPÍTULO IV: LÍMITES DE LOS RECONOCIMIENTOS
MÉDICOS EN EL TRABAJO…………………………………………………405
1. Finalidades ilegítimas de los reconocimientos médicos. Límites…….. 406
2. Discriminación en el empleo. Generalidades……………………………….. 406
3. Discriminación por discapacidad en el empleo…………………………….. 407
3.1. Discriminación por discapacidad en el empleo en Estados Unidos…………………….. 408
3.1.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo
en Estados Unidos………………………………………………………….. 409
3.1.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo
en Estados Unidos………………………………………………………….. 418
3.1.3. Discriminación por infracción del deber de ajuste
razonable en el empleo en Estados Unidos……………………… 424
3.2. Discriminación por discapacidad en el empleo en Australia……. 428
3.2.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo en Australia…………………428
3.2.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo
en Australia……………………………………………………………………. 444
3.2.3. Discriminación por incumplimiento del deber de ajuste
razonable en el empleo en Australia……………………………….. 446
3.3. Discriminación por discapacidad en el empleo en España………. 450
3.3.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo
en España……………………………………………………………………… 450
3.3.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo
en España……………………………………………………………………… 455
3.3.3. Discriminación por infracción del ajuste razonable en
el empleo en España………………………………………………………. 456
4. Discriminación por enfermedad o salud en el empleo con ocasión
de los reconocimientos médicos…………………………………………………… 466
4.1. La enfermedad y los problemas de salud como parte de la
discapacidad en Estados Unidos……………………………………………. 467
4.2. La enfermedad y los problemas de salud como parte de la
discapacidad en Australia……………………………………………………… 473
4.3. La enfermedad y las condiciones de salud como causa de
discriminación en el empleo en España…………………………………. 478
4.3.1. La enfermedad como causa de discriminación en el empleo…..478
4.3.2. La condición de salud, el estado serológico y la predisposición
genética como causas de discriminación en el empleo……………484
5. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos médicos…488
5.1. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos
médicos en Estados Unidos…………………………………………………… 488
5.2. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos
médicos en Australia…………………………………………………………….. 494
5.3. Discriminación por sexo en los reconocimientos médicos en España………………495
6. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que
persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación…………….. 498
6.1. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que
persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de
Estados Unidos…………………………………………………………………….. 500
6.2. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que
persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de
Australia………………………………………………………………………………. 507
6.3. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que
persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de
España…………………………………………………………………………………. 512
CAPÍTULO V: OPORTUNIDADES DE LOS
RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO………………523
1. Generalidades…………………………………………………………………………….. 523
2. Los reconocimientos médicos previo al empleo……………………………. 524
2.1. Los reconocimientos médicos previo al empleo en Estados
Unidos…………………………………………………………………………………. 525
2.1.1. Los reconocimientos médicos en la etapa previa a la
oferta de trabajo…………………………………………………………….. 527
2.1.2. Los reconocimientos médicos en la etapa posterior a la
oferta de trabajo…………………………………………………………….. 530
2.2. Los reconocimientos médicos previo al empleo en Australia…… 536
2.3. Los reconocimientos médicos previo al empleo en España……… 540
3. Los reconocimientos médicos durante la vigencia del contrato de
trabajo……………………………………………………………………………………….. 551
3.1. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la ejecución
del trabajo convenido…………………………………………………………… 551
3.1.1. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la
ejecución del trabajo convenido en Estados Unidos…………. 552
3.1.2. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la
ejecución del trabajo convenido en Australia…………………… 552
3.1.3. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la
ejecución del trabajo convenido en España……………………… 554
3.2. Los reconocimientos médicos periódicos……………………………….. 558
3.2.1. Los reconocimientos médicos periódicos en Estados Unidos…..558
3.2.2. Los reconocimientos médicos periódicos en Australia……. 562
3.2.3. Los reconocimientos médicos periódicos en España……… 566
3.3. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre
la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo………………………… 571
3.3.1. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable
sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en
Estados Unidos………………………………………………………………. 571
3.3.2. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre
la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en Australia……..577
3.3.3. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable
sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en España.578
3.4. Los reconocimientos médicos previo a la reincorporación del
trabajador al empleo luego de un período de ausencia…………… 581
3.4.1. Los reconocimientos médicos previo al retorno al trabajo
después de un período de ausencia en Estados Unidos…….. 582
3.4.2. Los reconocimientos médicos previo a la reincorporación
al trabajo luego de un período de ausencia en Australia…… 593
3.4.3. Los reconocimientos médicos previo al retorno al trabajo
después de un período de ausencia en España…………………. 598
4. Los reconocimientos médicos con posterioridad al trabajo…………… 602
CAPÍTULO VI: LOS EXÁMENES GENÉTICOS EN EL TRABAJO…609
1. Introducción………………………………………………………………………………. 610
2. Test genéticos e información genética………………………………………….. 613
3. Test genéticos…………………………………………………………………………….. 615
3.1. Los test genéticos en el trabajo en Estados Unidos………………….. 615
3.2. Los test genéticos en el trabajo en Australia……………………………. 618
3.3. Los test genéticos en el trabajo en España………………………………. 620
3.4. Los test genéticos en el trabajo en la normativa internacional…. 622
4. Información genética………………………………………………………………….. 623
4.1. La información genética en la GINA de Estados Unidos…………. 623
4.1.1. La distinción entre información genética e información
biológica……………………………………………………………………….. 625
4.1.2. Importancia de la distinción entre riesgo genético y
enfermedad manifestada………………………………………………… 627
4.1.3. Historia médico-familiar como información genética…….. 631
4.2. La información genética en Australia…………………………………….. 633
4.3. La información genética en España……………………………………….. 634
4.4. La información genética en la normativa internacional…………… 636
5. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo.. 636
5.1. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el
trabajo en la GINA de Estados Unidos…………………………………… 636
5.2. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el
trabajo en Australia………………………………………………………………. 641
5.3. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el
trabajo en España…………………………………………………………………. 645
5.4. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el
trabajo en la normativa internacional y comunitaria……………….. 647
6. Exámenes genéticos y protección de la privacidad………………………… 649
6.1. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en
conformidad con la GINA en Estados Unidos………………………… 649
6.1.1. La conducta prohibida de acceso a información genética
en el trabajo…………………………………………………………………… 650
6.1.2. Situaciones excepcionales de acceso lícito a información
genética…………………………………………………………………………. 654
6.2. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo
en Australia………………………………………………………………………….. 663
6.3. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo
en España…………………………………………………………………………….. 664
6.3.1. Test genéticos con el fin exclusivo de proteger la salud
del trabajador………………………………………………………………… 665
6.3.2. Pruebas genéticas para proteger la seguridad de terceros. 668
6.4. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo
en la normativa internacional y comunitaria………………………….. 669
6.5. Situación particular del RGPD………………………………………………. 670
6.5.1. Consentimiento explícito…………………………………………….. 670
6.5.2. Cumplimiento de obligaciones legales por el empleador.. 671
6.5.3. Tratamiento de datos genéticos que se han hecho
manifiestamente públicos (artículo 9(2)(e) del RGPD)……. 671
6.5.4. Tratamiento de datos genéticos para fines de salud
ocupacional y vigilancia de la salud…………………………………. 672
7. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética…672
7.1. Deber de confidencialidad del empleador de la información
genética en Estados Unidos…………………………………………………… 672
7.1.1. Tratamiento de la información genética como parte del
registro médico confidencial…………………………………………… 672
7.1.2. Deber de confidencialidad…………………………………………… 673
7.2. Deber de confidencialidad del empleador de la información
genética en Australia…………………………………………………………….. 674
7.3. Deber de confidencialidad del empleador de la información
genética en España……………………………………………………………….. 676
7.4. Deber de confidencialidad del empleador de la información
genética en la normativa internacional………………………………….. 677
CONCLUSIONES……………………………………………………………………679
Capítulo I: Definición de los reconocimientos médicos en el trabajo… 679
Capítulo II: Fundamento jurídico de los reconocimientos médicos
en el trabajo……………………………………………………………………………….. 681
Capítulo III: Funciones de los reconocimientos médicos en el trabajo. 683
Capítulo IV: Límites de los reconocimientos médicos en el trabajo…… 686
Capítulo V: Oportunidades de los reconocimientos médicos en el trabajo….690
Capítulo VI: Los exámenes genéticos en el trabajo…………………………… 694
BIBLIOGRAFÍA………………………………………………………………………699
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Autor: Raúl Fernández Toledo
Editorial: Tirant Lo Blanch
Numero de Paginas: 748
Año de publicación: 2025
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| Description | Autor: Raúl Fernández Toledo Editorial: Tirant Lo Blanch Numero de Paginas: 748 Año de publicación: 2025 | Autora: María Fernanda Vásquez Palma Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 864 Año de publicación: 2022 | Autor: Laura Albornoz Pollmann Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 230 Año de publicación: 2022 | Autoras: Francisca María Barrientos Camus, María Elisa Morales Ortiz Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 898 Año de publicación: 2021 | Editor: Carlos Amunátegui Perello Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 2321 Año de publicación: 2022 | Autores: Diego Falcone Salas, Valeska Fuentealba Sepúlveda, Catherine Ríos Ramírez, Andrea Rojas Acuña, Diva Serra Cruz Editorial: Tirant lo Blanch Numero de Paginas: 250 Año de publicación: 2022 |
| Content | El libro analiza cómo están regulados los exámenes de salud en el trabajo, en países con un sistema de derecho anglosajón, como son Australia y Estados Unidos, y en países con un sistema de derecho continental, como es España, con la trascendental influencia de la normativa de la Unión Europea en la materia. Su contenido se divide en seis capítulos. En el primero se determinan los requisitos que son necesarios para estar en presencia de un reconocimiento médico y la importancia de esta determinación. En el segundo se examina el fundamento jurídico que hace procedente los reconocimientos médicos en el trabajo, demostrándose que tienen un fundamento similar en cada legislación doméstica analizada, aunque con ciertas diferencias que se examinan. En el tercero se analiza cuáles son las finalidades que pueden perseguirse legítimamente en el trabajo a través de los reconocimientos médicos. En el cuarto se discuten las limitaciones de los reconocimientos médicos, constituidas por derechos de las personas trabajadoras. En el quinto se examinan las oportunidades o situaciones en que pueden tener lugar los reconocimientos médicos. En el sexto capítulo se analizan los test genéticos en el empleo. Este libro persigue tener utilidad teórica y práctica en los ordenamientos domésticos analizados y en otros países, incluidos los latinoamericanos, entre ellos Chile, que tienen similitudes con los sistemas jurídicos examinados, permitiendo determinar cuándo los reconocimientos médicos son lícitos e ilícitos en el trabajo. PREFACIO............................................................................................19 Raúl Fernández Toledo ABREVIATURAS..................................................................................21 INTRODUCCIÓN................................................................................25 CAPÍTULO I: DEFINICIÓN DE LOS RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO...........................................................41 1. Definición de los reconocimientos médicos en el trabajo.................... 41 2. Importancia de la definición de reconocimientos médicos en el empleo....................................................................................................... 46 2.1. Determinación de la legislación aplicable....................................... 46 2.2. Límites de los reconocimientos médicos......................................... 48 3. Tipos de exámenes médicos en el empleo............................................. 51 3.1. Test de alcohol en el trabajo............................................................. 53 3.1.1. Principales test de alcohol...................................................... 54 3.1.2. Regulación específica de los test de alcohol en el trabajo.... 58 3.2. Test de drogas en el trabajo.............................................................. 72 3.3. Test genéticos en el trabajo............................................................... 75 3.4. Dispositivos de detección de mentiras. Discusión........................... 77 3.5. Test psicológicos................................................................................ 82 3.5.1. Test de habilidad..................................................................... 83 3.5.2. Test de personalidad............................................................... 84 3.5.3. Determinación de los test psicológicos como reconocimientos médicos.......................................................... 87 3.6. Los test físicos como exámenes médicos. Discusión....................... 97 3.6.1. Tipos de test físicos.................................................................. 98 3.7. Los exámenes médicos para determinar contagio con virus. Caso del covid-19............................................................................. 104 4. Las preguntas sobre la salud como reconocimientos médicos........... 109 5. Los reconocimientos médicos y la vacunación contra virus en el trabajo....119 6. Los reconocimientos médicos, dispositivos portátiles, aplicaciones e inteligencia artificial............................................................................ 127 CAPÍTULO II: FUNDAMENTO JURÍDICODE LOS RECONOCIMIENTOS MÉDICOSEN EL TRABAJO...................131 1. Generalidades......................................................................................... 132 2. La normativa estatal como mandato imperativo de los reconocimientos médicos laborales...................................................... 132 2.1. La normativa estatal como mandato imperativo de los reconocimientos médicos laborales en Estados Unidos............... 133 2.2. La normativa estatal como mandato imperativo de los reconocimientos médicos laborales en Australia.......................... 139 2.3. La normativa estatal como mandato imperativo de los reconocimientos médicos laborales en España............................. 142 2.3.1. Supuestos legales de reconocimientos médicos obligatorios...145 2.3.2. Supuestos reglamentarios de reconocimientos médicos obligatorios.............................147 3. El deber de seguridad del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos..........158 3.1. El deber de seguridad del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en Estados Unidos......................... 159 3.2. La obligación de seguridad del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en Australia............................... 162 3.2.1. El deber de seguridad del ilícito por negligencia y como deber implícito del contrato de trabajo................................. 163 3.2.2. La obligación de seguridad del empleador como deber estatutario.............................164 3.3. El deber de seguridad del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en España....................................... 170 4. El deber de seguridad del trabajador................................................... 173 4.1. El deber de seguridad del trabajador en Estados Unidos............. 173 4.2. El deber de seguridad del trabajador en Australia........................ 174 4.3. El deber de seguridad del trabajador en España........................... 176 5. El poder de dirección del empleador................................................... 180 5.1. El poder de dirección del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en Estados Unidos......................... 180 5.2. El poder de dirección del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en Australia.................................... 183 5.3. El poder de dirección del empleador como fundamento de los reconocimientos médicos en España....................................... 187 6. La función del contrato individual de trabajo..................................... 194 6.1. La función del contrato individual de trabajo en Estados Unidos.....194 6.2. La función del contrato individual de trabajo en Australia.......... 195 6.3. La función del contrato individual de trabajo en España............. 197 7. La función de la negociación colectiva en los reconocimientos médicos en el trabajo............................................................................. 198 7.1. La función de la negociación colectiva en relación con los reconocimientos médicos en Estados Unidos............................... 198 7.2. La función de la negociación colectiva en relación con los reconocimientos médicos en Australia.......................................... 204 7.3. La función de la negociación colectiva en relación con los reconocimientos médicos en España............................................. 206 CAPÍTULO III: FUNCIONES LEGÍTIMAS DE LOS RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO..................213 1. Funciones legítimas de los reconocimientos médicos en el empleo. Generalidades......................................................................................... 214 2. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes al puesto de trabajo.................................................................................... 216 2.1. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes al puesto de trabajo en Estados Unidos......................................... 217 2.1.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para ejecutar las labores inherentes al cargo.................................. 218 2.1.2. La aptitud psicofísica para descartar y/o disminuir los riesgos para la vida y seguridad de terceras personas............ 223 2.1.3. La aptitud psicofísica como requerimiento para evitar la directa amenaza para la salud y/o seguridad del propio trabajador................................................................................. 238 2.1.4. La superposición de fundamentos para requerir reconocimientos médicos con fines de seguridad en el empleo..240 2.2. Determinación de los requerimientos psicofísicos inherentes al puesto de trabajo en Australia.................................................... 243 2.2.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para ejecutar las labores inherentes al cargo.................................. 246 2.2.2. Descartar o disminuir los riesgos para la vida y seguridad de terceras personas................................................................. 250 2.2.3. Descartar o disminuir los riesgos para la vida y/o seguridad del propio trabajador............................................. 258 2.3. Determinación de la aptitud psicofísica inherente al puesto de trabajo en España....................................................................... 262 2.3.1. Determinación de la aptitud física y/o psicológica para ejecutar las labores inherentes al cargo.................................. 263 2.3.2. La aptitud psicofísica necesaria para desempeñar las funciones del cargo sin riesgo para la salud o seguridad del propio trabajador y terceros.............................................. 265 2.3.3. La evaluación de la aptitud psicofísica del trabajador para prevenir riesgos solamente para la salud o seguridad del propio candidato o trabajador.......................................... 272 3. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos ocupacionales en el lugar de trabajo..................................................... 276 3.1. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos ocupacionales en el lugar de trabajo en Estados Unidos............. 280 3.2. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos ocupacionales en el lugar de trabajo en Australia........................ 286 3.3. Vigilancia de la salud del trabajador ante la exposición a riesgos ocupacionales en el lugar de trabajo en España........................... 291 4. Exigibilidad y cumplimiento del deber de ajuste razonable............... 296 4.1. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo................. 300 4.1.1. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo en Estados Unidos.................................................................... 300 4.1.2. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo en Australia............................................................................... 308 4.1.3. Concepto del deber de ajuste razonable en el empleo en España................................................................................. 314 4.2. Función de los reconocimientos médicos en el deber de ajuste razonable en el empleo................................................................... 319 4.2.1. Función de los reconocimientos médicos en el deber de ajuste razonable en el empleo en Estados Unidos............ 319 4.2.2. Función de los reconocimientos médicos en el deber de ajuste razonable en el empleo en Australia....................... 325 4.2.3. Función de los reconocimientos médicos en el deber de ajuste razonable en el empleo en España......................... 332 5. Función de los reconocimientos médicos en la compensación y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales.....334 5.1. Función de los reconocimientos médicos en la compensación y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales en Estados Unidos.................................................... 335 5.2. Función de los reconocimientos médicos en la compensación y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales en Australia............................................................... 343 5.3. Función de los reconocimientos médicos en la compensación y rehabilitación por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales en España.................................................................. 352 6. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad en el empleo.....359 6.1. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad en el empleo en Estados Unidos............................365 6.2. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad en el empleo en Australia............................................................... 369 6.3. Función de los reconocimientos médicos en las acciones positivas bajo la legislación antidiscriminación por discapacidad y otras condiciones de salud en el empleo en España.................. 373 7. Función de los reconocimientos médicos en el control de la ausencia del trabajo por salud............................................................... 377 7.1. Función de los reconocimientos médicos en el control de la ausencia del trabajo por salud en Estados Unidos........................ 378 7.2. Función de los reconocimientos médicos en el control de la ausencia del trabajo por salud en Australia................................... 382 7.3. Función de los reconocimientos médicos en el control de la ausencia del trabajo por salud en España...................................... 384 8. Función de los reconocimientos médicos en los programas de bienestar para trabajadores.................................................................... 389 8.1. Función de los reconocimientos médicos en los programas de bienestar para trabajadores en Estados Unidos....................... 390 8.2. Función de los reconocimientos médicos en los programas de bienestar para trabajadores en Australia.................................. 401 8.3. Función de los reconocimientos médicos en los programas de bienestar para trabajadores en España..................................... 402 CAPÍTULO IV: LÍMITES DE LOS RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO.........................................................405 1. Finalidades ilegítimas de los reconocimientos médicos. Límites........ 406 2. Discriminación en el empleo. Generalidades...................................... 406 3. Discriminación por discapacidad en el empleo................................... 407 3.1. Discriminación por discapacidad en el empleo en Estados Unidos.......................... 408 3.1.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo en Estados Unidos.................................................................... 409 3.1.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo en Estados Unidos.................................................................... 418 3.1.3. Discriminación por infracción del deber de ajuste razonable en el empleo en Estados Unidos........................... 424 3.2. Discriminación por discapacidad en el empleo en Australia....... 428 3.2.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo en Australia.....................428 3.2.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo en Australia............................................................................... 444 3.2.3. Discriminación por incumplimiento del deber de ajuste razonable en el empleo en Australia...................................... 446 3.3. Discriminación por discapacidad en el empleo en España.......... 450 3.3.1. Discriminación directa por discapacidad en el empleo en España................................................................................. 450 3.3.2. Discriminación indirecta por discapacidad en el empleo en España................................................................................. 455 3.3.3. Discriminación por infracción del ajuste razonable en el empleo en España................................................................ 456 4. Discriminación por enfermedad o salud en el empleo con ocasión de los reconocimientos médicos............................................................ 466 4.1. La enfermedad y los problemas de salud como parte de la discapacidad en Estados Unidos.................................................... 467 4.2. La enfermedad y los problemas de salud como parte de la discapacidad en Australia............................................................... 473 4.3. La enfermedad y las condiciones de salud como causa de discriminación en el empleo en España........................................ 478 4.3.1. La enfermedad como causa de discriminación en el empleo.....478 4.3.2. La condición de salud, el estado serológico y la predisposición genética como causas de discriminación en el empleo...............484 5. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos médicos...488 5.1. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos médicos en Estados Unidos............................................................ 488 5.2. Discriminación por sexo o embarazo en los reconocimientos médicos en Australia....................................................................... 494 5.3. Discriminación por sexo en los reconocimientos médicos en España..................495 6. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación................. 498 6.1. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de Estados Unidos................................................................................ 500 6.2. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de Australia........................................................................................... 507 6.3. Infracción de la privacidad por reconocimientos médicos que persiguen fines distintos a los permitidos en la legislación de España.............................................................................................. 512 CAPÍTULO V: OPORTUNIDADES DE LOS RECONOCIMIENTOS MÉDICOS EN EL TRABAJO..................523 1. Generalidades......................................................................................... 523 2. Los reconocimientos médicos previo al empleo.................................. 524 2.1. Los reconocimientos médicos previo al empleo en Estados Unidos.............................................................................................. 525 2.1.1. Los reconocimientos médicos en la etapa previa a la oferta de trabajo....................................................................... 527 2.1.2. Los reconocimientos médicos en la etapa posterior a la oferta de trabajo....................................................................... 530 2.2. Los reconocimientos médicos previo al empleo en Australia...... 536 2.3. Los reconocimientos médicos previo al empleo en España......... 540 3. Los reconocimientos médicos durante la vigencia del contrato de trabajo..................................................................................................... 551 3.1. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la ejecución del trabajo convenido..................................................................... 551 3.1.1. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la ejecución del trabajo convenido en Estados Unidos............. 552 3.1.2. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la ejecución del trabajo convenido en Australia........................ 552 3.1.3. Los reconocimientos médicos previo al inicio de la ejecución del trabajo convenido en España........................... 554 3.2. Los reconocimientos médicos periódicos...................................... 558 3.2.1. Los reconocimientos médicos periódicos en Estados Unidos.....558 3.2.2. Los reconocimientos médicos periódicos en Australia....... 562 3.2.3. Los reconocimientos médicos periódicos en España......... 566 3.3. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo.............................. 571 3.3.1. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en Estados Unidos......................................................................... 571 3.3.2. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en Australia........577 3.3.3. Los reconocimientos médicos por sospecha razonable sobre la aptitud psicofísica necesaria para el trabajo en España.578 3.4. Los reconocimientos médicos previo a la reincorporación del trabajador al empleo luego de un período de ausencia............... 581 3.4.1. Los reconocimientos médicos previo al retorno al trabajo después de un período de ausencia en Estados Unidos........ 582 3.4.2. Los reconocimientos médicos previo a la reincorporación al trabajo luego de un período de ausencia en Australia...... 593 3.4.3. Los reconocimientos médicos previo al retorno al trabajo después de un período de ausencia en España...................... 598 4. Los reconocimientos médicos con posterioridad al trabajo............... 602 CAPÍTULO VI: LOS EXÁMENES GENÉTICOS EN EL TRABAJO...609 1. Introducción........................................................................................... 610 2. Test genéticos e información genética.................................................. 613 3. Test genéticos......................................................................................... 615 3.1. Los test genéticos en el trabajo en Estados Unidos....................... 615 3.2. Los test genéticos en el trabajo en Australia.................................. 618 3.3. Los test genéticos en el trabajo en España..................................... 620 3.4. Los test genéticos en el trabajo en la normativa internacional.... 622 4. Información genética............................................................................. 623 4.1. La información genética en la GINA de Estados Unidos............. 623 4.1.1. La distinción entre información genética e información biológica................................................................................... 625 4.1.2. Importancia de la distinción entre riesgo genético y enfermedad manifestada......................................................... 627 4.1.3. Historia médico-familiar como información genética........ 631 4.2. La información genética en Australia............................................ 633 4.3. La información genética en España............................................... 634 4.4. La información genética en la normativa internacional............... 636 5. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo.. 636 5.1. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo en la GINA de Estados Unidos.......................................... 636 5.2. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo en Australia......................................................................... 641 5.3. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo en España............................................................................ 645 5.4. Exámenes genéticos y prohibición de discriminación en el trabajo en la normativa internacional y comunitaria.................... 647 6. Exámenes genéticos y protección de la privacidad.............................. 649 6.1. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en conformidad con la GINA en Estados Unidos.............................. 649 6.1.1. La conducta prohibida de acceso a información genética en el trabajo.............................................................................. 650 6.1.2. Situaciones excepcionales de acceso lícito a información genética..................................................................................... 654 6.2. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo en Australia...................................................................................... 663 6.3. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo en España......................................................................................... 664 6.3.1. Test genéticos con el fin exclusivo de proteger la salud del trabajador........................................................................... 665 6.3.2. Pruebas genéticas para proteger la seguridad de terceros. 668 6.4. Exámenes genéticos y protección de la privacidad en el trabajo en la normativa internacional y comunitaria................................ 669 6.5. Situación particular del RGPD....................................................... 670 6.5.1. Consentimiento explícito..................................................... 670 6.5.2. Cumplimiento de obligaciones legales por el empleador.. 671 6.5.3. Tratamiento de datos genéticos que se han hecho manifiestamente públicos (artículo 9(2)(e) del RGPD)....... 671 6.5.4. Tratamiento de datos genéticos para fines de salud ocupacional y vigilancia de la salud........................................ 672 7. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética...672 7.1. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética en Estados Unidos............................................................ 672 7.1.1. Tratamiento de la información genética como parte del registro médico confidencial................................................... 672 7.1.2. Deber de confidencialidad................................................... 673 7.2. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética en Australia....................................................................... 674 7.3. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética en España.......................................................................... 676 7.4. Deber de confidencialidad del empleador de la información genética en la normativa internacional......................................... 677 CONCLUSIONES..............................................................................679 Capítulo I: Definición de los reconocimientos médicos en el trabajo... 679 Capítulo II: Fundamento jurídico de los reconocimientos médicos en el trabajo............................................................................................ 681 Capítulo III: Funciones de los reconocimientos médicos en el trabajo. 683 Capítulo IV: Límites de los reconocimientos médicos en el trabajo...... 686 Capítulo V: Oportunidades de los reconocimientos médicos en el trabajo....690 Capítulo VI: Los exámenes genéticos en el trabajo................................. 694 BIBLIOGRAFÍA.................................................................................699 | DescripciónTirant Lo Blanch ha desarrollado en Chile la exclusiva colección de GPS, la guía profesional de referencia para todos los operadores jurídicos del ámbito local. El objetivo de esta obra es brindar una herramienta jurídica de uso diario a quienes operan en cualquier ámbito profesional relacionado con los contratos mercantiles. La estructura y el contenido son exclusivos y novedosos. Se trata de una obra organizada de forma singular, no con una exposición de tema teórico sino con el mismo iter con el que se encontrará el asesor, el abogado, el jurista, además, de un muy fácil manejo. Cada capítulo contiene definiciones; normativa actualizada; jurisprudencia específicas y cuestiones útiles relacionadas con la materia de estudio, todo ello expuesto con un uso léxico y una estructura con señalética de tránsito que facilita la comprensión del lector y proporciona una rápida ubicación en el tema requerido. Asimismo, el índice final ofrece un sencillo sistema de búsqueda para localizar en el GPS el tema que se necesita. La autora tiene una amplia experiencia académica y profesional en las materias que se abordan, lo que se refleja en que los problemas abordados son los que realmente presentan dificultades prácticas, lo que convierte a este libro en una obra única. Junto con el presente libro en edición impresa se da el acceso al libro digital y, a las actualizaciones que se vayan produciendo, para que el lector tenga siempre las últimas novedades y la herramienta que ponemos en sus manos conserve la utilidad práctica para la que ha sido diseñada. | Descripción Esta obra está dirigida con mucho afecto a las y los estudiantes de pregrado y tiene por propósito ser un complemento al estudio de las materias propias del derecho filiativo, parte integrante del ramo de Derecho de Familia que se imparte casi al final de la carrera de Derecho en nuestra Facultad. A través de un abordaje sencillo, quisimos dar un tratamiento separado a toda la materia relativa a los derechos y deberes que nuestra legislación desde sus orígenes reconoce a padres, madres, hijos e hijas en sus relaciones de parentesco, aunque con distintos sesgos de clase y género, los que han ido siendo corregidos con el transcurso del tiempo. De la misma forma hemos podido recoger en este texto, aunque someramente, lo relativo a las normas y principios que forman parte del Sistema Internacional de Derechos Humanos de niños, niñas y adolescentes, y su necesaria integración a nuestro Ordenamiento jurídico como eje central del derecho que lo contiene. Como sabemos, el avance de la sociedad ha ido permitiendo que nuevas formas de familia se expresen y sean reconocidas y valoradas socialmente; por ello este libro intenta mirar aquellos desafíos que a la legislación se le plantean día a día en esta materia, incluyendo las configuraciones que se podrían dar en el futuro con el uso masivo de las técnicas de reproducción humana asistida, o con el reconocimiento de derechos filiativos de parejas integradas por personas del mismo sexo, todos éstos, temas que se debaten actualmente en el Congreso Nacional. Índice ABREVIATURAS 13 1. INTRODUCCIÓN Y GENERALIDADES 15 2. EL CONCEPTO DE FAMILIA 17 2.1. CLASIFICACIÓN SEGÚN SU EXTENSIÓN 23 2.2. CLASIFICACIÓN SEGÚN SU FORMACIÓN 24 3. CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA 25 4. LA FILIACIÓN 31 4.1. CARACTERÍSTICAS DE LA FILIACIÓN 32 5. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL ESTATUTO FILIATIVO EN CHILE 35 5.1. CÓDIGO CIVIL DE 1855 35 5.2. LEY Nº 5.750, DE 1935 36 5.3. LEY Nº 10.271, DE 1952 37 5.4. LEY Nº 17.999, DE 1981 38 5.5. LEY Nº 18.802, DE 1989 39 5.6. LEY Nº 19.089, DE 1991 40 5.7. LEY Nº 19.585, DE FILIACIÓN, DE 1998 40 5.8. LEY Nº 19.620, DE ADOPCIÓN, DE 1999 41 6. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE FILIACIÓN A LA LUZ DE LA INFLUENCIA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES 43 6.1. CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO 44 6.2. NATURALEZA JURÍDICA DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD DEL NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTES EN LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO 46 7. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL NUEVO ESTATUTO DE FILIACIÓN 49 7.1. PRINCIPIO DE IGUALDAD 50 7.2. PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE (NNA) 52 7.2.1. ¿Cómo recoge la legislación nacional el principio del interés superior del NNA? 55 7.3. PRINCIPIO DE LIBRE INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD Y MATERNIDAD (DERECHO A LA IDENTIDAD) 59 8. TIPOS DE FILIACIÓN 63 8.1. FILIACIÓN POR NATURALEZA 63 8.2. FILIACIÓN DETERMINADA 64 8.2.1. Filiación matrimonial 64 8.2.2. Filiación no matrimonial 65 8.3. FILIACIÓN DEL HIJO O HIJA CONCEBIDO A TRAVÉS DE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA (EN ADELANTE TRHA) 65 8.3.1. Concepto de las TRHA 66 8.3.2. Regulación de las TRHA 67 8.3.3. Clasificación de las TRHA 67 8.3.3.1. Técnicas de Reproducción Humana Asistida Homólogas 67 8.3.3.2. Técnica de Reproducción Humana Heterólogas 67 8.3.3.3. Problemáticas asociadas a las TRHA Heterólogas 67 8.3.4. La voluntad en las TRHA 68 8.3.5. TRHA: Derecho comparado en nuestro entorno cultural 70 8.3.5.1. España 70 8.3.5.2. Italia 70 8.3.5.3. Francia 71 8.3.6. Derecho a procrear. Derecho a la identidad 71 8.4. FILIACIÓN ADOPTIVA 72 8.4.1. Regulación legal de la adopción 73 8.4.1.1. Breve reseña histórica de las leyes que han regulado materias de adopción en Chile 73 8.4.2. Ley Nº 19.620, de Adopción, de 1999 75 8.4.3. Marco regulatorio internacional en materia de adopción en Chile 78 8.4.3.1. La Convención Internacional sobre los Derechos del Niño 78 8.4.3.2. El Convenio de La Haya sobre Protección del Niño y Cooperación en Materia de Adopción Internacional 81 8.4.4. Características de la filiación adoptiva 82 8.4.5. Procedimiento de adopción 83 8.4.5.1. Procedimientos previos a la adopción 83 8.4.5.1.a. Aquellos cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de ellos y que expresen su voluntad de entregarlo en adopción ante el juez competente. 84 8.4.5.1.b. El menor de edad que sea descendiente consanguíneo de uno de los adoptantes 86 8.4.5.1.c. El menor de edad que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolución judicial del tribunal competente 86 8.4.5.2. Proceso de adopción 95 8.4.5.2.a. Requisitos para cónyuges que buscan adoptar 95 8.4.5.2.b. Requisitos para personas solteras, divorciadas o viudas para adoptar 96 8.4.5.2.c. Adopción en caso de que se inicie el proceso por parte de los cónyuges y que, durante este, fallezca uno, se divorcien o se separen judicialmente 96 8.4.6. Juez competente para conocer el proceso de adopción 97 8.4.7. Procedimiento de adopción propiamente tal 97 8.4.8. Adopción de menores por personas no residentes en Chile 100 8.4.9. Sanciones contempladas en la Ley de Adopción 102 8.5. EFECTOS DE LA ADOPCIÓN 104 9. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN Y LOS EFECTOS DE LA FILIACIÓN UNA VEZ DETERMINADA 107 9.1. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATERNA 107 9.2. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL 108 9.3. PRESUNCIÓN DE PATERNIDAD 108 9.4. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL 111 9.5. EL RECONOCIMIENTO COMO FORMA DE DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN 112 9.6. REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO 115 10. EFECTOS DE LA FILIACIÓN 121 10.1. EFECTOS DE LA FILIACIÓN: DERECHOS Y OBLIGACIONES ENTRE PADRES E HIJOS/AS 121 10.2. DERECHOS ENTRE PADRES E HIJOS/AS 121 10.2.1. La autoridad parental 121 10.2.2. Deberes de los hijos e hijas 123 10.2.2.1. Deber de respeto y obediencia 123 10.2.2.2. Deber de cuidado y socorro 124 10.2.3. Facultades y deberes de los padres 124 10.2.3.1. Facultaddeber de corregir a los hijos e hijas 124 10.2.3.2. Facultaddeber de dirigir la educación de los hijos/as 126 10.2.4. Facultaddeber de la crianza de los hijos/as 127 10.2.4.1. Cuidado personal de los hijos e hijas si los padres viven juntos 128 10.2.4.2. Cuidado personal del hijo/a si ha sido reconocido por uno de los padres o no lo ha reconocido ninguno 128 10.2.4.3. Cuidado personal del hijo/a si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición del padre y de la madre 129 10.2.4.4. Cuidado personal del hijo/a si los padres viven separados 129 10.2.4.5. Cuidado personal de los hijos e hijas. Ley Nº 20.680 y corresponsabilidad parental 131 10.2.4.6. Cuidado personal de los hijos/as en caso de inhabilidad de los padres 134 10.2.4.7. Facultaddeber de mantener con el hijo una relación directa y regular 136 10.2.4.8. Autorización para que un menor pueda salir al extranjero 138 10.2.5. La patria potestad 139 10.2.5.1. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos 141 10.2.5.2. Ejercicio de la patria potestad si los padres no viven juntos 141 10.2.6. Casos en que el hijo o hija no está sujeto/a a patria potestad 142 10.2.7. Deberes y facultades que confiere la patria potestad 143 10.2.7.1. Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo o hija 144 10.2.7.2. Algunas consideraciones 144 10.2.7.3. Características del derecho legal de goce 145 10.2.7.4. ¿Qué bienes comprende el derecho legal de goce que confiere la patria potestad? 146 10.2.7.5. La teoría de los peculios: ¿Sobre qué bienes del hijo/a o hija tiene el padre o madre este derecho? 146 10.2.7.6. Administración de los bienes del hijo/a por parte de los padres 148 10.2.7.6.a. ¿Por quién pueden ser administrados los bienes del hijo/a? 148 10.2.7.6.b. ¿Cómo administra el padre o madre que ejerce la patria potestad? (arts. 253, 257 y 258 del CC) 148 10.2.7.7. Responsabilidad del padre o madre en la administración de los bienes del hijo/a 148 10.2.7.8. Limitaciones de la administración de los bienes del hijo/a 149 10.2.7.9. Término de la administración de los bienes del hijo/a 150 10.2.8. La suspensión de la patria potestad (art. 267 inc. 1º del CC) 150 10.2.9. La representación del hijo/a 151 10.2.9.1. La representación extrajudicial del hijo/a 151 10.2.9.2. La capacidad extrapatrimonial de los hijos/as 151 10.2.9.3. La representación judicial del hijo/a 152 10.3. DERECHO DE ALIMENTOS LEGALES O FORZOSOS 153 10.3.1. Concepto 153 10.3.2. Clasificación de los alimentos 154 10.3.3. Requisitos para demandar alimentos 155 10.3.4. Características del derecho de alimentos 158 10.3.5. Duración del derecho de alimentos 161 10.3.6. Determinación de cómo se cumple la obligación de alimentos 162 10.3.7. Garantía y protección de la pensión alimenticia 163 10.3.8. Extinción de la obligación de proveer alimentos 167 11. LAS ACCIONES DE FILIACIÓN 169 11.1. FUNDAMENTO DE LAS ACCIONES DE FILIACIÓN 169 11.2. PRINCIPIOS QUE ORIENTAN A LAS ACCIONES DE FILIACIÓN 170 11.3. CARACTERÍSTICAS DEL PROCESO DE FILIACIÓN 173 11.4. POSESIÓN NOTORIA DEL ESTADO CIVIL 174 11.5. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN JUDICIAL DE FILIACIÓN CUANDO EL PADRE O LA MADRE SE OPONEN A LA DECLARACIÓN DE LA MISMA 175 11.6. ACCIONES DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN 176 11.6.1. Reclamación de la filiación matrimonial 176 11.6.2. Reclamación de la filiación no matrimonial 177 11.6.3. Características de la acción de reclamación 178 11.6.4. Conflicto respecto a la legitimación pasiva de los herederos en las acciones de reclamación de filiación 179 11.6.5. Intereses en juego en los juicios de reclamación 182 11.6.6. Materia probatoria en juicios de reclamación de filiación 183 11.6.7. Posesión notoria del estado civil de hijo o hija 185 11.6.8. El concubinato de los padres 190 11.6.9. ¿Qué pasa si el padre o la madre se oponen a la determinación judicial de la filiación? 191 11.6.10. Naturaleza de la sentencia que acoge la acción de reclamación 192 11.7. ACCIONES QUE BUSCAN DEJAR SIN EFECTO EL ESTADO CIVIL DE PADRE 193 11.7.1. Acción de desconocimiento de paternidad respecto de los hijos/as con filiación matrimonial 193 11.7.2. Acciones de impugnación 194 11.7.2.1 Acción de impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante la vigencia del matrimonio. 194 11.7.2.2. Acción de paternidad por impugnación del reconocimiento 195 11.7.2.3. Impugnación de paternidad interpuesta por el padre biológico de un hijo(a) cuando la madre y su actual marido lo(a) han reconocido como su hijo(a), pasando a tener así filiación matrimonial 197 11.7.2.4. Acción de impugnación de la maternidad 200 11.7.2.5. Legitimación activa para impugnar la maternidad 200 11.7.2.6. Plazo de impugnación 201 11.7.2.7. Sanciones por ser partícipes en la suplantación del parto 201 11.7.2.8. Cuestiones procesales de las acciones de impugnación 202 11.7.3. Acción de nulidad del reconocimiento 202 11.7.3.1. Características de la acción de nulidad del reconocimiento 203 12. FILIACIÓN HOMOPARENTAL Y LESBOMATERNAL 207 12.1. INTRODUCCIÓN 207 12.2. FILIACIÓN HOMOPARENTAL Y LESBOMATERNAL EN CHILE 207 12.3. DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS 209 12.4. EXPERIENCIA COMPARADA 210 12.4.1. España 210 12.4.2. Argentina 211 12.5. ¿REGULACIÓN EN CHILE? 211 12.6. PROPUESTAS DE REGULACIÓN: BOLETÍN Nº 1062607 212 12.7. COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA: SENTENCIA DICTADA POR EL 2º JUZGADO DE FAMILIA DE SANTIAGO EN CAUSA RIT C100282019 213 13. BIBLIOGRAFÍA 221 14. JURISPRUDENCIA CITADA 229 | Descripción | DescripciónEl Código Civil de Bello no es sólo un conjunto de disposiciones a ser interpretadas abstractamente, es también una tradición que cristaliza en normas, una dinámica histórica que florece y madura conforme la experiencia de dos milenios cuaja en un enunciado, el que es vivido por más de ciento sesenta años de vigencia. Este Comentario Histórico Dogmático es el fruto del esfuerzo conjunto de una cuarentena de profesores de Derecho privado que tomaron sobre sus hombros la misión de animar las disposiciones de nuestro Código Civil, de manera que ya no parezcan fotografías de un momento jurídico determinado, sino que se presenten como una imagen cinematográfica, donde el presente se entiende desde el pasado para proyectarse al futuro. Éste es el primer comentario completo al Libro IV de las Obligaciones de el Código Civil Chileno, con la particularidad que elegimos la mirada histórica para acompañar la dogmática. Seguramente a este texto seguirán otros, que contribuirán a dar profundidad a las aguas de nuestro Derecho. | Descripción Índice Presentación 13 Agradecimientos 15 Capítulo I Generalidades del delito y la conducta 1. El concepto de delito 19 2. Sujetos y objetos del delito 27 3. Clasificación de los delitos 32 4. La acción 38 5. La ausencia de acción 42 6. El delito omisivo 43 Capítulo II Tipicidad 1. Tipicidad y tipo penal 51 2. La estructura de los tipos penales 53 2.1. Clasificación de los elementos del tipo 54 2.2. El tipo penal como tipo injusto 55 3. Elementos objetivos del tipo penal 56 3.1. La acción 57 3.2. El sujeto activo 58 3.3. El sujeto pasivo 59 3.4. El objeto material 60 3.5. Circunstancias de lugar, tiempo y forma de comisión 61 4. Elementos objetivos presentes en los tipos de resultado material 62 4.1. El resultado (material) 63 4.2. La relación de causalidad (o “nexo causal”) 64 4.3. La teoría de la equivalencia de las condiciones (o conditio sine qua non) 65 4.4. Teoría de la adecuación 66 Teoría de la adecuación. Ejemplo: 67 4.5. Teoría de la imputación objetiva 68 5. La parte subjetiva del tipo 71 5.1. El concepto de dolo 73 5.2. Evolución del dolo penal 74 5.3. Concepto civil y penal de dolo 76 5.4. La llamada “presunción legal de dolo” 77 5.5. El elemento cognoscitivo del dolo 78 5.6. El elemento volitivo del dolo 81 6. Error de tipo 84 6.1. Situaciones especiales con ocasión del error de tipo 86 6.2. Situación de caso fortuito en materia penal 94 Capítulo III Antijuridicidad 1. Cuestiones conceptuales 99 2. Ausencia de antijuridicidad: las causales legales de justificación 100 3. Legítima defensa propia, de parientes y terceros 101 4. Legítima defensa privilegiada, artículo 19 N° 6 CP 102 5. Estado de necesidad justificante, artículo 10 N° 7 CP 103 6. Cumplimiento de un deber y ejercicio legítimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo, artículo 10 N° 10 CP 104 7. El consentimiento de la víctima 105 8. La omisión por causa legítima, artículo10 N° 12 CP 106 9. Jurisprudencia relevante 107 Capítulo IV CULPABILIDAD 1. Culpabilidad 111 2. Evolución histórico-dogmática de la categoría de culpabilidad 112 3. Fundamento del juicio de culpabilidad 115 4. Estructura del elemento “culpabilidad” 116 5. Imputabilidad 117 6. Conocimiento de la antijuridicidad del hecho 124 7. Exigibilidad de otra conducta 129 Capítulo V DELITOS CULPOSOS 1. Aproximación al tema 139 2. Presupuestos de la imputación culposa 140 3. Características 142 4. Clasificación 143 5. Criterios para determinar la existencia de culpa en el agente 144 6. Cuasidelitos en el Código Penal 145 7. Omisión 147 Capítulo VI DELITOS IMPERFECTOS 1. Cuestiones conceptuales 151 2. Desarrollo del delito (iter criminis): modelo aproximado 152 3. Actos preparatorios 153 4. ¿Cuándo se da inicio al principio de ejecución? ¿Cuándo parte la tentativa? 154 Capítulo VII AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN 1. Introducción 163 2. ¿Quiénes responden penalmente por la comisión de un delito? 164 2.1. Generalidades 164 2.2. Responsabilidad penal de las personas naturales e imputables 165 A. Introducción 165 B. Distintas teorías de autor 166 C. Teoría del dominio del hecho de Roxin 167 D. Distinción entre autor y cómplice 168 E. Tipos de autor 169 a. Autor mediato 170 a’. Descripción de la figura 170 b’. La autoría mediata en el derecho chileno 171 b. El inductor o instigador 172 c. La coautoría 173 F. Principios que rigen la participación 175 G. Tipos de partícipes 176 a. El cómplice 176 b. El encubridor 177 2.3. Responsabilidad penal de las personas jurídicas 179 A. Delitos por los que responden 179 B. Criterios de atribución de responsabilidad penal a la persona jurídica 180 Capítulo VIII unidad y pluralidad de hechos y de delitos 1. Unidad y pluralidad de hechos y de delitos 185 2. Concursos de delitos 186 3. Concurso real de delitos 187 4. Concurso ideal de delitos 193 5. Unidad del delito 195 6. Delito continuado. Elementos 196 7. Delitos permanentes 200 8. Delitos complejos 201 9. Concurso aparente de leyes penales 202 Capítulo IX Circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal 1. Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal 209 2. Las circunstancias atenuantes de responsabilidad penal 214 3. Eximentes incompletas 215 4. Atenuantes emocionales 218 4.1. Provocación o amenaza 219 4.2. Vindicación de una ofensa 220 4.3. Arrebato y obcecación 221 4.4. Obrar por celo de la justicia 222 5. Atenuantes relativas a la persona del sujeto 223 Conducta anterior irreprochable 223 6. Atenuantes fundadas en la conducta del autor con posterioridad al delito 224 6.1. La reparación con celo del mal causado o evitación de sus ulteriores perniciosas 224 6.2. Entrega voluntaria a la justicia 225 6.3. Colaboración sustancial al esclarecimiento de los hechos 226 7. Circunstancias agravantes de responsabilidad penal 227 8. Circunstancias objetivas o materiales 228 9. Circunstancias subjetivas o personales 231 10. Circunstancia mixta de responsabilidad penal 244 10.1. Parentesco 245 |
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