La flexibilidad del procedimiento civil

La presente obra constituye una investigación dogmática, analítica y comparada de la flexibilidad del procedimiento civil.
En el contexto de la crisis de la justicia civil y las propuestas de reformas es común encontrar referencias a la flexibilidad procedimental como algo necesario o deseable. Sin embargo, los autores no suelen detenerse o profundizar en qué es o qué supone la flexibilidad. Este es precisamente el vacío que esta monografía pretende llenar, intentado reconstruir y presentar algunos de sus elementos mínimos.
En la obra se propone un concepto de flexibilidad según la cual esta puede reducirse a la idea de adaptabilidad (capítulo I). Se identifican como fundamentos de ésta la instrumentalidad del derecho procesal y la eficiencia de la justicia (capítulo III). Además, se presenta un elenco o tipología de mecanismos que permiten conferir flexibilidad al procedimiento, tales como la vaguedad del lenguaje, los principios jurídicos, los acuerdos procesales, las potestades del juez para determinar o modificar el procedimiento y la regulación antiformalista de la invalidez procesal. En la elaboración de esta propuesta teórica se toma como referencias fundamentales la regulación procesal civil de España, Chile e Inglaterra. Tras presentar los elementos básicos de la flexibilidad procedimental, el autor los utiliza para el análisis dogmático de una institución procesal particular: las reglas y criterios que determinan el procedimiento aplicable en las legislaciones de referencia.
La obra concluye proponiendo que los sistemas judiciales evolucionen desde los procedimientos diferenciados y rígidos a los procedimientos flexibles.

INDICE
Prólogo        17
Agradecimientos        21
Abreviaturas        23
Introducción        25
Capítulo primero
Concepto de flexibilidad procedimental        29
I. Flexibilidad: etimología y lenguaje natural        30
II. Flexibilidad en materia procesal        32
1. La flexibilidad en materia arbitral        33
2. Flexibilidad en algunos antecedentes legislativos en materia de arbitraje y métodos alternativos de solución de conflictos        37
3. La flexibilidad en materia procesal civil        40
4. Flexibilidad en algunos antecedentes legislativos relativos al proceso civil        47
4.1 “Proyecto Storme” de 1994        47
4.2 Código Procesal Civil Modelo para Iberoamérica de 1998        48
4.3 Código Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamérica de 2004        49
4.4 Libro Verde sobre el proceso monitorio europeo y las medidas para simplificar y acelerar los litigios de escasa cuantía de la Comisión de las Comunidades Europeas del año 2002.        50
4.5 Principles of civil procedure designed to improve the functioning of justice. Recommendation N° R (84)5 adopted by the Committee of Ministers of the Council of Europe on 28 February 1984        51
4.6 ALI / UNIDROIT Principles and Rules of Transnational Civil Procedure        52
4.7 Access to Justice Interim Report de 1995 y Access to Justice Final Report de 1996        54
III. La flexibilidad en otras ramas del derecho        59
1. La flexibilidad en el derecho del trabajo        59
2. La flexibilidad en el derecho constitucional        66
IV. Hacia un concepto funcional y estructural de flexibilidad procedimental        68
1. Precisiones y premisas        68
2. Concepto funcional y estructural de flexibilidad        71
V. Algunos conceptos cercanos a la flexibilidad        75
1. Principio de adaptabilidad y flexibilidad        75
2. Formalismo y flexibilidad        78
2.1 Formalismo jurídico        79
2.2 Formalismo procesal        82
3. Proporcionalidad y flexibilidad        91
Capítulo segundo
Fines u objetivos de la justicia civil        97
I. Dificultades en la investigación de los fines de la Justicia civil        98
II. Objetivos de la Justicia civil en la historia reciente del derecho procesal: la consolidación de un cambio de orientación        103
1. El Code de Procédure Civile francés de 1806        104
2. El Zivilprozessordnung austríaco de 1895        107
3. Civil Procedure Rules inglesas de 1999        113
III. Concepciones contemporáneas sobre los objetivos de la Justicia civil: dos ideas generales para comenzar        117
IV. Objetivos de la Justicia civil: enfoques erróneos        122
V. Funciones de la Justicia civil en la actualidad. Relaciones recíprocas entre funciones y fines        128
VI. Fines u objetivos de la Justicia civil en el derecho comparado        134
1. Alemania        135
2. Austria        136
3. Países Bajos        137
4. Francia        138
5. Bélgica        138
6. Italia        139
7. Estados Unidos        141
8. Brasil        143
9. Inglaterra        143
10. España        146
11. Chile        147
12. Otros países        149
VII. La verdad como objetivo de la Justicia civil        150
VIII. Objetivos de la Justicia civil: En busca del equilibrio perdido        155
1. Premisas        155
2. Pacificar con justicia        157
3. Controlar y limitar el poder        162
4. Aplicar el derecho        165
Capítulo tercero
Fundamentos de la flexibilidad procedimental        169
I. Instrumentalidad del derecho procesal        172
1. Aspectos generales sobre la instrumentalidad        172
2. Diversos planos de la instrumentalidad        174
3. Negación y relativización de la instrumentalidad        176
4. El doble sentido de la instrumentalidad        181
4.1 El sentido negativo de la instrumentalidad: no sobrevalorarás        182
4.2 El sentido negativo de la instrumentalidad y flexibilidad        189
4.3 El sentido positivo de la instrumentalidad: eficacia o efectividad        191
4.4 Eficacia, efectividad y eficiencia en el derecho procesal civil        191
A. Distinciones necesarias        191
B. Eficacia y efectividad        202
C. Eficiencia        204
D. Eficacia y efectividad en materia procesal        205
E. Diversas formas de determinar o analizar la eficacia y la efectividad        206
F. La “efectividad” de la tutela judicial en España        206
G. La “efectividad” de la tutela jurisdiccional en Brasil        211
4.5 Diversos planos de la eficacia        213
4.6 Eficacia de las normas jurídicas en las ciencias generales del derecho        215
4.7 Justificación de la eficacia        216
4.8 El sentido positivo de la instrumentalidad: la eficacia y sus implicaciones        217
4.9 El sentido positivo de la instrumentalidad (eficacia) y flexibilidad        218
II. Eficiencia de la Justicia civil        220
1. Eficiencia como concepto y eficiencia como valor o imperativo        220
2. Justificación de la eficiencia: relación entre eficiencia y justicia        227
3. Eficiencia: ni lo único importante ni lo más importante        231
4. Concepto de eficiencia de la Justicia civil        234
5. Eficiencia de la justicia y las partes litigantes        234
6. La eficiencia en la doctrina procesal civil        235
7. La eficiencia de la Justicia civil: una exposición general        245
8. Una justificación adicional de la eficiencia en materia procesal. Los derechos fundamentales de acceso a la justicia y juzgamiento dentro de un plazo razonable.        251
9. Eficiencia de la Justicia civil y flexibilidad        252
Capítulo cuarto
Mecanismos e instituciones jurídicas que confieren flexibilidad al procedimiento        255
I. Un intento de distinción y sistematización        256
1. Precisiones y premisas        256
2. Distinciones o clasificaciones en la doctrina procesal        256
II. Flexibilidad de las normas jurídicas y flexibilidad de las normas procesales        259
1. Vaguedad (del lenguaje) del derecho        260
2. Textura abierta (del lenguaje) del derecho        263
3. Conceptos jurídicos indeterminados de carácter normativo        267
4. Principios jurídicos        269
5. Reglas de fin y directrices        283
6. Normas alternativas        291
7. Regulación de la invalidez procesal        295
8. Consideraciones conclusivas        301
III. Flexibilidad del procedimiento. Poderes del juez y facultades de las partes para determinar o modificar las normas procesales        301
1. Poderes del juez        301
1.1 De los poderes del juez al case management: referencia a la historia reciente del derecho procesal        302
A. Zivilprozessordnung austríaca de 1895        302
B. Case management como tendencia generalizada        314
C. Civil procedure rules inglesas de 1999 como consolidación        319
1.2 Distinciones necesarias: poderes de dirección formal, discrecionalidad judicial y case management        328
A. Poderes de dirección formal        328
B. Discrecionalidad judicial        331
C. Case management        333
1.3 Poderes del juez para determinar o modificar el procedimiento en el derecho comparado        340
A. Inglaterra        341
B. Alemania        342
C. Francia        344
D. España        345
E. Chile            346
1.4 Fundamentos o justificaciones de los poderes del juez para determinar y/o modificar el procedimiento        348
1.5 Poderes del juez para determinar o modificar el procedimiento y flexibilidad procesal        351
1.6 Límites a los poderes del juez para determinar o modificar el procedimiento        355
2. Acuerdos procesales        366
2.1 Concepto, denominación y distinciones        367
2.2 Acuerdos en el desacuerdo        369
2.3 Principio de legalidad y acuerdos procesales        371
2.4 Un poco de historia: un desarrollo lleno de dificultades y desafíos        373
2.5 Los acuerdos procesales en el derecho comparado        377
A. Alemania        377
B. Francia        378
C. Italia            380
D. Brasil            381
E. Inglaterra        384
F. España            385
G. Chile            386
H. Otros países        388
2.6 Clasificaciones y distinciones        390
2.7 Premisas y lineamientos generales        396
A. Fundamento de los acuerdos procesales        397
B. Acuerdos procesales y derechos indisponibles        398
C. Acuerdos procesales y autorización (homologación) judicial        400
2.8 Acuerdos procesales y flexibilidad procedimental        402
2.9 Límites a los acuerdos procesales        404
Capítulo quinto
Normas y criterios que determinan el procedimiento aplicable        411
I. El mito y la ilegitimidad del procedimiento único        415
II. La utopía de los procedimientos especiales o diferenciados        418
III. Análisis comparado de las normas que determinan el procedimiento aplicable: España, Chile e Inglaterra        426
1. España: nueva distribución procedimental bajo viejos criterios de aplicación        427
1.1    Procedimientos declarativos: procedimiento ordinario, verbal y procedimientos especiales        427
1.2    Normas y criterios de aplicación de los procedimientos ordinario, verbal y de los procedimientos especiales        430
A. Materia como criterio especial        431
B. Cuantía como criterio residual        435
C. Comentarios: criterios de aplicación rígidos e inadecuados        439
2. Chile: El anticuado Código de Procedimiento Civil y sus atisbos de flexibilidad        442
2.1 Procedimientos declarativos: procedimientos ordinarios y procedimientos especiales        442
2.2 Normas y criterios de aplicación de los procedimientos ordinarios y especiales        446
A. Materia como criterio especial        447
B. Urgencia de la tutela judicial        449
C. Cuantía como criterio residual        449
D. Reglas de determinación de la cuantía        450
E. La substitución del procedimiento        455
F. Comentarios: Algunos atisbos de flexibilidad        457
3. Proyecto de Código Procesal Civil Chileno de 2012: Un pequeño paso hacia la flexibilidad procesal        463
3.1 Procedimientos declarativos: Procedimientos ordinarios y procedimientos especiales        463
3.2 Normas y criterios de aplicación de los procedimientos ordinarios y especiales        466
A. La voluntad de las partes        467
B. Materia como criterio especial        467
C. Urgencia de la tutela judicial        468
D. Cuantía como criterio residual        469
E. Comentarios: Un pequeño paso hacia la flexibilidad procesal        469
4. Civil Procedure Rules inglesas: un ejemplo de flexibilidad procesal        471
4.1 Tres vías procedimentales (procedural tracks): small claim track, fast track y multi-track        471
4.2 Normas y criterios de aplicación de las vías procedimentales (allocation and scope of each track)        476
A. Materia y cuantía como criterios especiales        477
B. Cuantía como criterio residual        478
C. Complejidad del conflicto y del futuro proceso como criterio general        479
D. Comentarios: Un ejemplo de flexibilidad procesal        481
5. Síntesis comparativa final        485
IV. Presupuesto procesal del procedimiento adecuado        487
1. Explicación tradicional        487
2. Reconstrucción dogmática del presupuesto procesal del procedimiento adecuado        491
V. De los procedimientos diferenciados y rígidos al procedimiento flexible        493
Conclusiones        495
Bibliografía        509

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